Tournant de la jurisprudence francaise dans l’application de l’ordre public : la corruption dans tous ses états 

13 septembre 2024

La jurisprudence française récente relative à l’application de l’ordre public international en matière de reconnaissance des sentences arbitrales est riche en affaires, parfois spectaculaires, au premier rang desquelles figurent les affaires de corruption. Il apparaît clairement que les tribunaux ont considérablement augmenté le degré de contrôle des sentences arbitrales. De nouveaux éléments de fait et de preuve sont admis même dans la procédure d’annulation. Parallèlement, des « red flags » et des présomptions de preuve ont été utilisés pour maîtriser les actes souvent délibérément dissimulés. L’article expose cette évolution par rapport à la situation juridique antérieure et montre que les

montre que la possibilité illimitée de présenter de nouveaux arguments dans le cadre de la procédure d’annulation

de la sentence. La méthode du « red flag » et les présomptions de preuve sont des outils efficaces dans les cas où les parties dissimulent souvent le déroulement réel des événements. L’appréciation des preuves par le tribunal arbitral est ainsi remise en question. Mais, comme le montre le Fâlle, les tribunaux étatiques peuvent aussi trébucher sur cette voie.

La récente jurisprudence française sur l’application de la politique publique internationale dans la reconnaissance des sentences arbitrales offre une multitude de cas, dont certains spectaculaires. L’accent est mis sur les procédures dans lesquelles des allégations de corruption ont été formulées. Les tribunaux ont considérablement augmenté le niveau de contrôle des sentences arbitrales. De nouvelles soumissions factuelles et de preuves sont autorisées, même dans les procédures d’annulation. Dans le même temps, des « drapeaux rouges » et des présomptions de preuves ont été utilisés pour mettre la main sur des actions souvent délibérément dissimulées. L’article présente cette évolution en comparaison avec la situation juridique antérieure et montre que la possibilité non restreinte de nouvelles soumissions dans les procédures d’annulation compromet le caractère définitif de la sentence arbitrale. La méthode des « fla_gs rouges » et les présomptions de preuve sont des outils efficaces dans des cas où les parties cachent souvent le véritable déroulement des événements. Cela remet en question l’évaluation des preuves par le tribunal arbitral. Mais, comme le montrent les affaires, les tribunaux étatiques peuvent même s’égarer dans cette voie.

Depuis 2015, les tribunaux ont annulé ou refusé l’exequatur de nombreuses sentences arbitrales pour violation de l’ordre public international français4 , en soumettant la sentence et les pièces de procédure à un examen approfondi. Cela n’avait pas été le cas pendant de longues années auparavant – les annulations de décisions pour violation de l’ordre public international macérien n’étaient pas rares.5 chlosser a évoqué en 2019 dans cette revue une décision importante sur cette nouvelle voie.6 Ce qui semblait à l’époque être un début à l’issue incertaine a depuis été confirmé par de nombreux arrêts, y compris ceux de la Cour de cassation .

Après une brève description de l’arrière-plan juridique et de la jurisprudence jusqu’en 2011 (II.), nous décrirons quelques-uns des cas qui ont marqué cette évolution (III.). La section suivante est consacrée aux questions juridiques soulevées (IV.). Une prise de position (V.) clôturera l’article.

L’article ne traite que de la partie matérielle de l’ordre public international. L’ordre public international constitutionnel a lui aussi fait l’objet de nombreuses divergences, mais n’a pas donné lieu à des modifications substantielles de la situation juridique. Les décisions d’annulation de sentences arbitrales pour d’autres motifs8 ne sont pas traitées.

Il. Fondements juridiques et jurisprudence jusqu’en 2011

  1. Bases légales

Selon l’art. 1520 ch. 5 du Code de procédure civile (CPC), une demande d’annulation d’une sentence arbitrale rendue en France peut être fondée sur le fait que la reconnaissance ou l’exécution de la sentence est contraire à l’ordre public international français9.

Friedrich Niggemann, docteur en droit, est avocat honoraire chez

Alérion sociéré d’avocats, Paris.

Gaillard, La jurisprudence de J,1 Cour de cassation en matière d’arbi

trage imcrnadonal, Rev. arb. 2007, 697 (en particulier 707 et s. et 714 et s.).

1. 3 Introduction 2

Le droit français est considéré comme une valeur refuge contre l’influence 4

des tribunaux étatiques sur l’arbitrage.1 A 5

Outre la jurisprudence relative à la « compétence négative »2 , l’attitude des juridictions françaises 6

à l’égard de l’exception d’ordre public en matière de reconnaissance 7

et l’exécution des sentences arbitrales a constitué un bastion central 8

pour défendre cette indépendance3 .

Une grande brèche vient d’être ouverte. Dans un contexte 9

Dans un contexte juridique inchangé, les autorités françaises ont

Gaillard Rev. arb. 2007, 697 (709 et suiv.)

Gaillard Rev. arb. 2007, 697 (714).

Art. 1520 ch. 5 CPC.

Racine Rev. arb. 2022, 184, note 15 : pas de suppression ou de refus de l’exequatur pour cause de violation de l’ordre public international matériel depuis 1993.

chiedsVZ 2019, 60.

En résumé , Debourgffeynier Rev. arb. 2022, 99 ; de Font michd Rcv. arb. 2022, 46.

A ce sujet, les rapports réguliers et détaillés de Jourdan-Mar

ques dans Dallo Actualité.

Art. 1 20 CPC : ,.Le recou ,, annulation 11’es1 ouvert que si:{… ] La recom1aissa11ce 011 l’exécution de la sentc11ce est co111raire à l’ordre public international ».

Une sentence rendue en France dans le cadre d’un arbitrage international (art. 1504 CPC) ne peut être contestée que par un recours en annulation (art. 1518 CPC). Si l’exequatur a été obtenu ou refusé, il peut faire l’objet d’un recours (art. 1523 trnd ] 524 P ) qui ne peut être fondé que sur les motifs prévus à l’article 1520 CPC {art. 1522 al. 2 CPC). Les sentences arbitrales rendues à l’étranger peuvent également faire l’objet d’un recours contre la décision de reconnaissance ou d’exécution (art. 1525 CPC). Dans ce cas également, seuls les motifs de l’article 1520 CPC peuvent être invoqués.

{art. 1525 al. 4 CPC). Dans les deux cas, les dispositions relatives à l’appel des décisions de l’Etat sont applicables {article 1527 CPC). En principe, de nouveaux arguments et de nouvelles preuves peuvent être présentés en appel {article 1527 en relation avec l’article 563 CPC).

  • Définition de l’ordre public international et critère de révision de la sentence (jusqu’en 201S) ; pas d’exclusion de nouveaux arguments.

Les tribunaux français définissent l’ordre public inter national comme « l’ensemble des règles et valeurs dont l’ordre juridique français ne peut souffrir la méconnaissance, même en matière internationale ».10 Cette définition est incontestée sur le fond;11 elle est également utilisée sans exception dans la nouvelle jurisprudence.

Une révision du contenu

Depuis 2004, la jurisprudence exige que la violation de l’ordre public international soit « f/a_grante, effective et concré te » .12 Ces mots ont été compris comme une zone de protection supplémentaire autour de l’ordre public international . 13 Le droit est (ou était, nous l’examinerons par la suite) également déterminé par un verbe carégorique de révision au fond11.

de la sentence arbitrale ne doit pas non plus s’appliquer à la procédure d’annulation. Même si ce principe n’est pas légalement normé, il constitue l’un des fondements du droit français de l’arbitrage15 .

Il existe sans aucun doute une tension entre l’interdiction de la révision au fond et le pouvoir du juge d’enquêter sur les allégations de violation de l’ordre public international . Nous verrons par la suite comment la balance penche dans un sens ou dans l’autre.

Selon la jurisprudence constante, l’objection d’ordre public international peut être soulevée pour la première fois dans la procédure de reconnaissance16 et n’est pas perdue si elle n’est pas soulevée dans la procédure d’arbitrage. La réforme de 201117 a certes réglementé la préclusion dans la loi (art. 1466 CPC, application à l’arbitrage international par l’art. 1503 CPC). Mais si la prescription est

1

La violation du 01-dre public macé riel est invoquée au niveau international .

ce blocage ne s’applique pas, contrairement à l’ordre public international procédural.18

  • La jurisprudence jusqu’en 2011
    • Les décisions Plateau des Pyramides et West man

La jurisprudence récente commence avec l’arrêt de la Cour de cassation du 6.1.1987 dans l’affaire du Plateau des Pyramides.19 La Cour de cassation y a formulé pour la première fois que les tribunaux devaient vérifier « en droit et en fait » les griefs invoqués dans le cadre de l’ancien Arr. 1502 CPC (aujourd’hui Arr. 1520 CPC) .

En l’occurrence , il s’agissait de l’arnkeic \Xlirk de la convention d’arbitrage, mais la Cour de cassation11 précise que ce pouvoir s’applique à tous les points de l’article 1502/1520 CPC.

Cette formulation est également utilisée dans la décision Westinan de la Cour d’appel de Paris de 1993, car un contrôle efficace de l’ordre public international n ‘est pas possible autrement.20 Le tribunal procède de la même manière et examine lui-même les faits et les situations juridiques. Il admet des preuves qui n’ont pas été présentées lors de la procédure d’arbitrage. Un contrat de corruption est immoral et contraire à l’ordre public international français . Cette jurisprudence a longtemps été reléguée au second plan, y compris dans le débatjuridique21.

  • Les affaires Thales, Cytec et Linde

Dans trois décisions de la CA Paris de 2004, 2006 et 201122 , il semble que l’on se soit écarté de cette jurisprudence. Dans les trois cas, le droit européen de la concurrence a étéconsidéré commefaisant partie de l’ordre public international français , en application de ladécision ECO Swiss de la CJCE23 . En ce qui concerne la mise en œuvre de l’ordre public international , les tribunaux exigent qu’elle soit« flagrante effective et concrète ». Le pouvoir de poursuivre le contrevenant « en fait et en droit » est certes réitéré, mais sans conséquence juridique, puisque dans les trois cas, la procédure n’est pas rouverte. Dans l’affaire Thales , l’éventuelle infraction au droit des ententes n’a pas été examinée dans la procédure d’arbitrage. L’interdiction de la révision au fond s’oppose à un premier examen. Le tribunal refuse d’examiner l’illégalité de l’entente, car cela nécessiterait une nouvelle procédure. Dans l’affaire Linde également, l’éventuelle infraction au droit des cartels n’avait pas été traitée dans la procédure d’arbitrage. La cour d’appel de Pa ris renvoie à nouveau à l’interdiction de la révision au fond ;

  1. Übcrscmmg : « Tidie Gesmntl,e,t des dispositions 1111d valeurs de l’ordre juridique, dont la méconnaissance ne peut être /Ji11ge11011me11 même dans 111/national Rechtsùah1m ge11 » ; voir Paris 14.6.2001, Rev arb. 2001, 773 (Tradigrnln) mAnm Seragli11i ; Paris 16.5.2017, Rev. arb. 2018, 248 (RD Co11go v. Tax Com11/ta11cy) mAnm Rndne ; CA Paris 16.1.2018, Rev. arb. 2018, 401 (MK Croup v. Onix (Laos)) mAnm Lemaire. Jurisprudence constante, voir Serag/ini/Ortscheidt, Droit de l’arbitrage interne et inrcrnational, 2e éd. 2019, n° 1000.
  2. Seraglini/Ortscheidt, Droit de l’arbitrage interne et international,
  3. éd. 2019, n° 1000.
  4. CA Paris 18.11.2004, Rev. arb. 2005, 750 (arrêt Thales), à ce sujet Radica- ti di Brozzolo Rev. Arb. 2005, 529 ; autres références chez N1ggemn1111 SchiedsVZ 2005, 265 là. Voir à ce sujet Sidu Gaillnrd JDI 2017, 1361 (1376) ; ]arosson Rev. arb. 2022, 1251 (1256).
  5. Par exemple , Seraglini/Ortscheidt, Droit de l’arbitrage interne et international,
    1. éd. 2019, n° 1002.
  6. Seragli11i/Ortscheidt, Droit de l’arbitrage interne et inrernational,
    1. éd. 2019, n° 1003.
  7. Voir notamment Delanoy Rev. arb. 2007, 176 ; parmi les prises de position actuelles , Fadlallah, note sur CA Paris, 5.4.2022, Rev. arb. 2022, 620 (640 et s.) ;]arrosson Rev. arb. 2022, 1251 (1261 et suiv.).
  8. Paris 14.6.2001, Rev. arb. 2001, 773 (Tradigrain) mAnm Seraglini ;

Paris 31.1.2008, Rev. arb. 2008, 487 mAnm Pillebout.

  1. Kühner SchiedsVZ 2011, 125.
  2. Ainsi dans les affaires Alstom c. Alexander Brothers, Libye c. Sorelec et Gabon c. Santu/la, voir ci-dessous Ill.1 à 4. En général Seragli11i/Ortscheidt, Droit de l’arbitrage interne et international, 2e éd. 2019, n° 951 et 977.
  3. Cass. civ. 1 ‘ » 6.1.1987, Rev. Arb. 1987, 469 mAnm Leboulnnge,-.
  4. CA Paris 30.9.1993, Rev. arb. 1994, 359 mAnm Bureau.
  5. Jarrosson Rev. arb. 2022, 1251 (1257 ss.) ; Delanoy Rev. arb. 2007,

176 (185f.).

  • Dans l’ordre chronologique : Thales c. Euromissiles, CA Paris 18.11.2004, Rev. arb. 2005, 750 ; FNS c. C)-tec Industries, CA Paris 23.3.2006, Rev. arb. 2007, 97 am Bollée ; Linde v. Ha/)1vourgiki, CA Paris 22.10.2009, Rev. arb. 2011, 124 mAnm Train.
  • CJCE 1.6.1999, Rev. arb. 1999, 631 mAnm ]dot.

En outre , l ‘« évidence » (« flagrance ») fait défaut ,

puisque l’infraction elle-même n’a pas été remarquée par la CCI (sic !).

Dans l’affaire Cytec24 , les choses étaient plus difficiles. Il s’agissait d’une sentence arbitrale rendue en Belgique, après que la question de l’entente ait été abordée dans la procédure d’arbitrage . Le tribunal arbitral a considéré que le Vemag qu’il avait jugé était contraire à l’entente et l’a annulé. Il a toutefoisaccordé à Cytec un dédommagement pour le contrat de cartel sco8 ausgli.ch. Le tribunal de première instance de Bruxelles a annulé la sentence arbitrale, estimant que les dommages-intérêts versés avaient pour effet d’exonérer Cytec des conséquences de l’irrégularité du cartel .25

Il ny a pas de violation manifeste et concrète de l’ordre public international . Les motifs de la Cour d’arbitrage ne sont pas dénués de pertinence. Il n’y a aucune raison pour que le juge étatique aligne son appréciation sur celle du tribunal arbitral. La Cour de cassation a contesté cette motivation et cette décision .27

Selon l’opinion dominante de l’époque, ces arrêts abandonnaient la jurisprudence antérieure. Les tribunaux français avaient adopté un contrôle « minimaliste » des sentencesarbitrales28.

Ce point de vue a apparemment été confirmé par la suite , puisqu’entre 1993 et 2014, aucune sentence arbitrale n’a été annulée ou n’a fait l’objet d’un refus de reconnaissance pour violation de l’ordre public international .29 Les trois décisions citées et la longue période de décision d’annulation ont servi de base à l’opinion selon laquelle le droit français contient une protection efficace contre une révision au fond et n’examine que superficiellement l’argument de la violation de l’ordre public international . Tempi passati.

Ill. L’évolution depuis 2015

Les principales pales de l’évolution juridique sont les suivantes :

  1. Be/okon c. Kirghizistan

Dans l’affaire Belokon c. Kirghizistan de 201730, il s’agissait d’un différend relatif à un investissement fondé sur l’AIS entre l’Estonie et le Kirghizistan. Belokon , citoyen estonien, a racheté la banque NI.anas en difficulté au Kirghizistan et l’a gérée avec succès dans l’entourage et avec le soutien de Baktir , le propriétaire kirghize de l’époque.

de la banque. Elle est arrivée à la conclusion que les bénéfices de la banque n’avaient pas pu être réalisés par des opérations bancaires « normales ». Ces faits constituent des indices graves, concordants et précis de l’existence d’un blanchiment d’argent. Aucun cas concret de blanchiment d’argent n’a été constaté (et probablement pas recherché).

Le tribunal a refusé l’exequatur à la sentence arbitrale. La Cour de cassation a approuvé la sentence par une décision du 23.3.2022.31

  • Alexander Brothers c. Alstom

Dans l’affaire Alexander Brothers c. Alstom , l’agent commissionnaire Alexander Brothers (Honkong) (ABL), mandaté par Ais tom , a demandé le paiement d’une partie de la commission résultant de la négociation de trois contrats portant sur du matériel ferroviaire, conclus avec la société chinoise Sraacsbahn et l’opérateur ferroviaire de Shanghai. Alstom avait déjà refusé de payer le solde pour cause de suspicion de fraude ; la question de la corruption avait donc été portée devant le tribunal arbitral. Celui-ci a condamné Alstom au paiement d’une partie de la commission d’arbitrage et a considéré que la preuve du versement de pots-de-vin aux autorités chinoises n’était pas rapportée. La CA Paris a rendu une ordonnance de référé dans laquelle elle a mentionné sept circonstances sur lesquelles les parties devaient s’expliquer (red flags).32Elle a également exigé dans cette ordonnance la production de pièces de procédure (les transcriptions de l’audience et certains témoignages). Dans son jugement du 8 mai 201933 , la CA Pari a estimé qu’il existait des motifs suffisants de suspicion de corruption. Elle cite l’absence de conseil per sonnel et matériel d’ABL, l’utilisation peu claire des commissions versées et le fait qu’ABL n’a pas voulu expliquer comment elle avait obtenu certaines informations contractuelles. L’arrêt a toutefois été cassé par la Cour de cassation, car la motivation de la CA Paris ne correspondait pas aux transcriptions de l’audience à trois endroits clés.34 Il s’agit d’une déna turation des preuves. L’affaire a été renvoyée à la CA de Versailles, qui a rendu une nouvelle décision le 14 mars 2023.35 La cour d’appel a examiné tous les red flags mentionnés par la CA de Paris et a conclu que tous, sauf un, n’étaient pas prouvés – ce qui ne suffisait pas pour retenir un faisceau d’indices. Selon nos informations, aucun recours n’a été déposé contre cette décision. En revanche, la décision est jugée pleinement exécutoire en Suisse et au Royaume-Uni.

Après la chute du clan Baktir , la banque a été mise en liquidation.

sous administration judiciaire, puis liquidée. Belo kan a exigé du Scaat kirghize le remboursement de la somme qui lui avait été versée par ces mesures.

.mesures ont été prises. La Cour d’arbitrage a examiné en détail les allégations du Kirghizistan selon lesquelles la banque aurait servi à blanchir l’argent des affaires du clan Baktir . Il a toutefois estimé que les preuves n’étaient pas suffisantes, notamment parce que les enquêtes pénales menées au Kirghizstan n’avaient pas abouti. Elle a condamné le Kirghizstan à des dommages et intérêts. La CA Paris enquête sur l’acquisition de la Manas Bank et constate une procédure d’appel d’offres fictive. Les liens étroits avec le clan du dirigeant Baktir sont mis en évidence par des exemples concrets. Il n’y a pas eu de contrôle effectif de la Manas Bank par le Conseil. Le volume d’affaires de la banque était légèrement supérieur au produit intérieur brut du Kirghizstan et ses clients étaient à 80 % des sociétés étrangères, principalement des sociétés offshore .

  • CA Paris 23.3.2006, Rev. arb. 2007, 97 mAnm Bollée.
  • Trib.11 » Brûssel 8.3.2007, Rev. arb. 2007, 303 mAnm Mourre et

Radicati di Brozolo.

  • C/\ Paris 23.4.2006, Rev. arb. 2007 mAnm Bollée.
  • Cass ci11. 1 ;, 4.6.2008, Rev. arb. 200S, 473 mAnm Fadlalln/1.
  • Radicali d, Broiolo Rev. arb. 2005, S29 ; Fadlallal, Rev. rh. 2008,

473, et plus largement Delanoy Rev. arb. 2007, 176 (177 en particulier l 93 et s.) ;

Seragli11i/Ortscheidt, Droit de l’nrbîrrnge interne cc inrecnmional,

  • éd. 2019,. r. 1002H.
  • Racine Rev. arb. 2022, 184 in note 15.
  • Vallée du Kirghizstan ! 11. 8eloko11, CA Paris 21.2.2017, Rev. arb. 2017, 915

mAn Bollée et ,\,rdit.

  • Cass. civ. l’ » 23.3.2022 – 17-17.981, Rev. arb. 2022, 945 mAnm

Bollée et Attdit;Jourdan-Marques Dalloz Actu, 20.5.1022.

  • CA Paris 10.4.2018, Rev. arb. 2018, 574 mAnm Gailla,d ; Schlosser

Schied VZ 2019, 60.

  • CA Paris 28.5.2019 – RG 16/11182, Rev. arb. 2019, 850 mAnm

Gaillard, qui a accueilli cette décision(k

  • Cass. civ. l’ » 21.9.2021 – 19-19.769, Rev. arb. 2021, 687mAnm.

Jarrosson.

  • CA Versailles 14.3.2023 – 21/06191 ; Jourdan- Ma,-ques Dalloz Actu,

30.5.2023.

Les recours contre cette décision n’ont pas abouti, ni en Suisse36 ni en Angleterre37.

  • Sorelec c. Libye

Cette affaire38 concernait des créances résiduelles de la société française Orelec sur la Libye, issues de contrats datant en partie de plusieurs années. Plusieurs accords transactionnels ont été conclus au fil des ans, mais la Libye ne les a pas respectés. En 2013 , la Libye a entamé une procédure d’arbitrage qui a abouti à un nouvel accord, que la cour d’arbitrage a pré-collé. aprè s que cet accord n’a pas été respecté, une sentence arbitrale a été rendue sur la demande d’accord. Dans la procédure d’arbitrage, la Libye n’a pas soulevé d’accusation de corruption. Dans la procédure de reconnaissance, la Libye a accusé Sorelec d’avoir rompu avec le ministre de la Justice et négociateur Omra11 , alors en poste. Là encore, la CA Paris a approfondi les faits et a pris en compte les nouveaux éléments de preuve présentés par la Libye. Elle a considéré que l’accusation de corruption était fondée, car la conclusion de l’accord n’avait pas été soumise à l’examen des instances libyennes compétentes, qu’il n’y avait pas eu de véritables négociations et que l’accord était très favorable à Orelec . Le pays était alors en pleine guerre civile et les institutions politiques ne fonctionnaient guère. Cette décision a également été confirmée par la Cour de cassation39 .

  • Gabon c. Santullo

L’affaire Santullo40 concernait un vaste projet d’infrastructure entre l’État gabonais et l’entreprise de construction locale Santullo , pour un montant de plus de 600 millions d’euros. San

  1. Contenu de l’ordre public international

Compte tenu du grand nombre d’affaires, nous distinguons celles qui concernent le blanchiment d’argent ou la corruption (a), les sanctions internationales (6) et les autres infractions (c).

  1. Corruption et blanchiment d’argent

Selon la formulation de la Cou.r de cassatio1145 et de la CA Paris46 , l’interdiction du blanchiment d’argent et de la corruption fait partie des principes dont la violation ne peut pas être sanctionnée, même dans le cas d’une situation inernationale. Il s’agit donc d’un élément de l’ordre public international. Il est fait référence à l’accord de Merida du 9.12.20034ï. Dans Belokon 48, où il était question de blanchiment d’argent, il est fait référence à l’art. 23 de l’accord de Ferida. Ni dans ce cas, ni dans les autres, il n’y a de subsumption à l’un des articles de l’accord.

L’interdiction du blanchiment d’argent et de la corruption faisait déjà partie de l’ordre public international français avant ces décisions, comme je l’ai vu dans l’arrêt Westman49 – à l’époque, la Convention d’Erida50 n’était pas encore en vigueur – la formulation de cette décision se réfère au crafrechr français qui prévoit la sanction et la punition. L’intérêt des décisions finales ne réside donc pas dans l’élargissement du champ de l’ordre p1-tblic international , mais dans le mode de contrôle des sentences arbitrales Lrnd dans le traitement des indices et des preuves, que nous allons examiner plus loin.

Il n’y a pas d’explication évidente à l’accumulation de cette co.rruprion folle en si peu de temps.51 L’affaire de l’avocat de la partie adverse a été portée devant les tribunaux.

tullo a porté plainte devant un tribunal arbitral basé à Paris pour plus de

un drircel de ce montant comme solde de rbeiring. Les accusations de corruption ont été examinées par le tribunal arbitral, qui a estimé qu’elles n’étaient pas suffisamment prouvées. Elle a également souligné que les accusations n’avaient été formulées que cinq ans après les faits. Comme dans les autres procédures, la CA Paris a entièrement réexaminé les faits en tenant compte de nouveaux éléments de preuve, dont certains n’étaient apparus qu’après la sentence arbitrale. Sur la base de nombreux indices (prix contractuel surévalué, distribution d’argent liquide avant et pendant les négociations, réception de sommes parfois considérables sur les comptes des personnes intéressées après les paiements d’étapes), la Cour a conclu que le projet avait été largement utilisé à des fins de corruption et a annulé la sentence.41

S. Autres cas

La jurisprudence de 2015, y compris celle mentionnée ci-dessus, comprend pas moins de 14 cas de corruption et de blanchiment d’argent.42 Outre les cas déjà cités, seul un autre cas n’a pas obtenu l’exequatur.43 Dans neuf cas, les preuves n’étaient pas suffisantes.44 D’autres cas portant sur d’autres aspects de l’ordre public international s’ajoutent à la liste et sont également traités ci-après.

Ill. Examen juridique

Nous traitons tout d’abord le contenu de l’ordre public international matériel (1). Les développements relatifs aux exigences en matière de preuve, à la question de la révision au fond et à l’argumentation tardive (2 à 5) sont d’une importance plus grande.

  • Trib. Arrêt du Trib.féd . 3.11.2016 – 4A_136/2016, ASA Bull. 2017, 129.
  • High Coilrt of E11gland and Wa/es Arrêt v. 18.6.2020, [2020] EWHC 1584.
  • CA Paris 17.11.2020, Rev. arb. 2021, ï49 mAnm Meyer.
  • Cass. civ. lé » 7.9.2022, Rev. arb. 2022 1388- à ce sujet }arrosson Rev.

àrb. 2022, 1151.

  • CA Paris 5.4.2022-040n022 Rev. arb. 2022, 620 mi\nm Fadla/111/i.
  • Cet Urrcil cnthiilt un certain nombre de faits alarmants tels qu’une condamnation imposée par les conditions humaines de détention au Gabon que la CA Pans nicl11 comme preuve.
  • Gulf Leaders c. Crédit Foncier, CA Paris 24.6.2015, Rev. arb. 2015 964 ; /11d11$rO v. Marcel B. CJ\ Paris 27.9.2016 – 15/11641 et Cass.civ. 1″‘13.9.2017 -16-25.625 et 16-26.445 ; sur ce point Gaillard JDI 2017, 1361 ; RD Congo v. Tox Co11s11lto11cy, CA Pads 16.5.2017, Rev. nrb. 2018 248 mAnm Racine ; Gobun v. Webcor, CA Paris 25.5.2021, Re\-, arb. 2021, 749 mAnm Meyer- 8e11in 11. Sec11riport, CA Paris 27.10.2020, Rcv. arb. 2021, 748 tnAnm Meyer ; Abdelmaluk et UEA, CA Paris 26.l.2021, Rcv. 3rb. 2021, 827mAnm Racine ; C11i11ea

u. Global Voice, CA Paris 7.9.2021, Rcv. arb. 2022, 381 mAnm Cariou et Semerdho11-Jansem ; C11i11ea et Trade Btlgium, CA Paris ‘13.4.2021, Rev. arb.2021 586 ; ESISCO et Da11ieli, CA l’aris 5.12.

2023 – 22/20051 ; Kamer,m et SOGEA atom, CA Paris 4.7.2023 –

21/19249.

  • Gabon c. Webcore, CA Paris 25.5.2021, Rev. arb. 2021, 749 mAnm

Meyer.

  • ESISCO c. D1111icli, Ca111ero1m c. OCEA G11i1111 11. Global Voice, Gulf Leaders c. Crédit Foncier, /11dagro RD Congo 11. Tax Cons11ltan ‘J’, 8011i11 11. Sewri/)ort, Abdelma/ek 11. UE.A, G11i111:a c. Trade Belgi um.
  • Cass. civ. Jè » 23.3.2022 – 17-17.981 (Belokon) ; Cass. civ. ]ère 7.9.

2022, Rev. arb. 2022, 1388 (Sora/ec).

  • Etwn en matière Sore/oc CA Paris 17.11.2020, Rev. arb. 2021, 749.
  • Convention des Nations Unies contre la corruption du 31.10.2003, Nations Unies, Recueil des Traités, vol. 2349, 4 J ; Do Af58/422.
  • Voir ci-dessus Ill.1.
  • CA Paris 30.9.1993, Rev. arb. 1994, 359 (365).
  • Es l’r01 erse 2005 in Krafr.
  • E. Obiora lgbokrue, Denling with bribery and corruf,tion in imema- 1ional commercial arbitration, 2023, !t Para. 3. Aue, le Vcreinigte Kônigreich n’est pas épargné par tous ces, voir enva Faderai Republic of Nigeria 11. Process & fod11s1ria/ De11eloppmc11t Ltd. [2023) EWHC2638.

Niggemann, Ordre public international Aufsatze SchiedsVZ 4/2024 199


La décision Westman, dont découle l’attitude fondamentale des tribunaux français, a été rendue en 1993.53 A l’exception d’Indagro54, toutes les affaires concernent la corruption ou le trafic d’influence de fonctionnaires et de mandataires politiques, ce qui est également l’objet principal des conventions susmentionnées.55 Aucun lien avec la France n’est exigé.

  • Sanctions et décisions del’ONU

Les tribunaux français ont eu à se prononcer dans deux affaires56 sur la question de savoir si les décisions des Nations Unies font partie de l’ordre public international .

La CA Paris traite les questions qui se posent à cet égard selon la grille suivante :

  • Les décisions du Conseil de sécurité de l’ONU sont contraignantes pour la France ;
  • Dans la mesure où les sanctions ordonnées par l’ONU servent à l’ordre public international de paix ou de sécurité, elles font partie de l’ordre public international ;
  • Si les décisions de l’ONU sont reprises par des actes juridiques de l’UE, elles deviennent des lois françaises contraignantes et, pour cette raison également, font partie de l’ordre public international ;
  • Les sanctions unilatérales des Etats-Unis n’entrent cependant pas dans cette catégorie, surtout si elles sont contestées par l’UE et la France.

La CA Paris s’est prononcée spécifiquement sur les règles de l’UE dans l’affaire Guinée c. Trade Belgium.57 Tout comme les décisions de l’Assemblée générale et du Conseil de sécurité des Nations unies, les règles de l’UE ne font partie de l’ordre public international que si elles protègent des valeurs qui font partie du contenu de l’ordre public . Cet arrêt contient une autre déclaration importante : le moment de l’évaluation de la violation de l’ordre public international est celui de la sentence qui décide de la reconnaissance ou de l’exécution. Les sanctions et les embargos qui ont expiré entre la sentence arbitrale et la décision de reconnaissance n’ont alors plus d’importance.

Dans l’affaire MK Croup v. Onix (Laos)58 , il s’agissait d’un projet d’exploitation d’une mine d’or au Laos. La CA Paris constate que la législation laotienne, dans la mesure où elle soumet l’exploitation des ressources naturelles nationales à une autorisation préalable, protège des valeurs qui font l’objet de la Résolution des Nations Unies du 14 décembre 196259 . La protection des ressources naturelles nationales fait partie de l’ordre public internationalfrançais60 .

Les sanctions unilatérales (en l’occurrence des Etats-Unis) ne relèvent pas de l’ordre public international.

l’ordre public international.61

  • Autres cas

De nombreuses décisions portent sur la question de savoir si des dispositions étrangères contraignantes font partie de l’ordre public international français. Il s’agit de dispositions relatives aux trésorsnationaux62, à la loi sur la lutte contre le terrorisme et au contrôle deschanges63,à la législationbancaire64, aux droits de l’homme65 , à la fraude fiscale66 et surtout de dispositions relatives aux appels d’offres publics67 . Les normes étrangères contraignantes

(lois de police) ne font partie de l’ordre public international français que si elles protègent des valeurs qui font partie intégrante de l’ordre public international français. Dans plusieurs cas, les règles étrangères en matière d’appel d’offres n’ont pas été respectées68 : cela ne suffit pas à constituer une violation de l’ordre public international . D’un autre côté, une procédure d’appel d’offres irrégulière est un indice important d’une passation de marché influencée et fait partie des red flags qui indiquent une influence illégale.

Les clauses obligatoires françaises constituent un domaine plus difficile. Certaines font partie de l’ordre public international69 , d’autres non.70 Les fondements du droit français de la solvabilité font sans aucun doute partie de l’ordre publicinternational/71, tout comme l’autorité de la chose jugée d’une décision antérieure dans la même affaire.72

  • La mesure de la violation de l’OPI

Dans les affaires Thales, Cytec et Linde73 , les tribunaux français ont exigé une violation flagrante, effective et concrète de l’ordre public international. Ces mots sont restés vides de sens. A l’exception de l’affaire Linde , il n’y a pas d’accord dans toutes les affaires.

  • Liste complète des traités du Conseil de l’Europe STE 173.
  • Voir ci-dessus note 20.
  • CA Paris 27.9.2016 – 15/12641 et Cass. civ. lè » 13.9.2017 – 16-

25.625 et 16-26.445, voir aussi à ce sujet Gaillard ]Dl 2017, 1361.

  • Dans Indagro , l’infraction de corruption n’était plus contestée, mais le lien de causalité entre les contrats litigieux et la corruption l’était. La Cour de cassation a considéré, contrairement à la CA de Paris , qu’il n’y avait pas de lien de causalité entre les frais d’amarrage encourus et la corruption.
  • TCM SA c. NGSC, CA Paris 3.6.2020, Rev. arb. 2020, 1121 mAnm

Garaud/de Rancourt/Martini ; Armamenti et Aerospaczio SPA c. Irak, CA Paris 1.2.2022, Rev. arb. 2022, 1490 mAnm Loquin.

  • CA Paris 13.4.2021- 18/09809, Rev. arb. 2021, 586.
  • CA Paris 16.1.2018, Rev. arb. 2018, 401 mAnm Lemaire.
  • Résolution 1803 (XVII) de l’Assemblée générale intitulée !

Souveraineté permanente sur les ressources du sol » ; ONU, GV ResolL1tion 1803 (XVII), 14.12.1962, A/RES/1803 (XVII).

  • Ainsi que pour la protection de la gestion durable des ressources naturelles nationales, Cameroun c. Garoubé CA Paris 20.12. 2018, Rev. arb. 2019, 472 mAnm Racine.
  • Voir ci-dessus TCM SA c. NGSC CA Paris 3.6.2020, Rev. arb. 2020, 1121.
  • MK Croup v. Onix (Laos) CA Paris 16.1.2018, Rev. arb. 2018, 401.
  • CA Paris 26.1.2021, Rev. arb. 2021, 827 mAnm Racine ; loi algérienne 05-0lv. 6.2.2005 contre le blanchiment d’argent et le financement du terrorisme.
  • CA Paris ll.5.2021-18/06076 (législation bancaire portugaise).
  • CA Paris 5.10.2021-19-16601 (Yemen ministry of oil and minerais c. DNO Yemen AS et al.) ; CA Paris 9.1.2024 – 21/14563 (SEW Infi-a structure c. Ethiopian Roads Authority).
  • Garcia c. Venzuela CA Paris 27.6.2023 – 22/02752.
  • RD Congo v. Tax Consultancy CA Paris 16.5.2017, Rev. arb. 2018, 248 mAnm Racine ; Cameroun c. Garoubé CA Paris 20.12.2018, Rev. arb. 2019, 472 mAnm Racine ; Bénin c. Securiport CA Paris 27.10. 2020, Rev. arb. 2021, 748 mAnm Meyer ; Guinée c. Trade Belgium CA Paris 13.4.2021, Rev. arb. 2021, 586 ; Gabon v. Webcor CA Paris 25.5.2021, Rev. arb. 2021, 749 mAnm Meyer ; Guinée c. Global Voi ce, CA Paris 7.9.2021, Rev. arb. 2022, 381 mAnm Cariou/Semerdhan Jansem.
  • In Guinée c. Global Voice, Congo c. Tax consultanC)’, Guinée c. Tra de Belgium.
  • Cass. Civ.1′ » 17.5.2023 – 21-24.106 : Une loi adoptée pour protéger les territoires français d’outre-mer ne s’oppose pas à une sentence arbitrale étrangère appliquant la loi californienne conformément à la convention. Cette décision est annulée par CA Paris (19.10.2021 – 18/01254, Dalloz Actu, 19.11.2021, mAnm Jour dan- Marques).
  • Par exemple , CA Paris 23.l l.2021-19/15670, Dalloz Actu, 21.1.2022 mAnm Jourdan Marques, dans laquelle les dispositions obligatoires du droit français des agents commerciaux n’ont pas été considérées comme relevant de l’ordre public international .
  • Racine Rev. arb. 2022, 200 s. avec références.
  • Planor Afrique c. Etilsalat, CA Paris 17.1.2012, Rev. arb. 2012, 569mAnm Niboyet.
  • Voir ci-dessus Il.3.6.

Dans l’affaire Linde74, la violation de l’ordre public international est restée sans conséquence car elle n’était pas « flagrante » au sens de « manifeste ». Ces critères ont été abandonnés dans l’affaire Belocon75 . Depuis lors, la violation doit être « clairement caractérisée ».76 Ce que l’on entend exactement par « violation caractérisée » reste également imprécis.77 Jusqu’à présent, cet épithète n’a été délimité qu’une seule fois dans un sens négatif, lorsqu’une violation alléguée a été considérée comme « hypothétique ».78

  • Révision au fond

Dans toutes les décisions où cette question est abordée, les tribunaux français insistent sur le fait qu’ils ne procèdent pas à une révi sion au fond .79 Les formulations sont très similaires. Prenons par exemple l’affaire Bénin c. Securiport,80où l’accusation de corruption avait déjà été discutée devant le tribunal arbitral.

Bien que le tribunal arbitral ait déjà examiné et rejeté l’accusation de corruption au moyen de la méthode des indices, le tribunal étatique peut réexaminer l’existence d’une violation de l’ordre public international . Toutefois, selon le tribunal, cela doit se faire dans le respect de l’interdiction de la révision au fond ; il n’y a pas d’examen général, mais uniquement la question de savoir s’il y a eu une violation de l’ordre public international . Il s’agit uniquement de savoir si la sentence arbitrale est reconnue en France.

Le domaine de l’application du droit n’est pas non plus protégé contre cette intervention. Ainsi, la CA Paris , dans l’affaire Alstom

v. AB a passé outre l’application contractuelle du droit suisse auquel le tribunal arbitral s’était conformé, au motif qu’il pouvait réexaminer la sentence « en fait et en droit » .81 Au moins pour la corruption et le blanchiment d’argent, on peut dire sans risque de se tromper que la référence à l’interdiction de la révision au fond n’est plus que de pure forme.82

  • L’admission de nouvelles preuves

Les tribunaux français ne se contentent pas d’admettre de nouvelles preuves dans la procédure d’annulation83 , ils vont même jusqu’à en exiger activement.84 Les nouvelles preuves ne sont nullement limitées à celles qui sont apparues ou ont été établies après la clôture de la procédure d’arbitrage (par exemple les enquêtes pénales). Même les preuves qui auraient pu être présentées dans le cadre de la procédure d’arbitrage ne sont pas exclues. Le fondement juridique d’une telle procédure réside dans la conception de la procédure d’annulation comme une procédure entièrement contradictoire avec l’appel (art. 1527 en relation avec l’art. 563 CPC). L’effet de forclusion de l’article 1466 CPC ne s’applique, comme nous l’avons dit plus haut, qu’à l’ordre public international procédural et non aux violations matérielles.85 Cette situation juridique invite à un comportement procédural déloyal.86 Les tribunaux n’ont jusqu’à présent pas mis un terme à cette situation.

  • Allègement de la preuve par des indices au lieu de la preuve complète ?

Les tribunaux français s’aventurent en terre inconnue sur la question des preuves nécessaires. Depuis 2015, un faisceau d’indices est exigé dans les affaires de corruption et de blanchiment d’argent.

graves, précis et iô’ncordants » , à partir desquels on peut conclure à l’existence d’une infraction.

de savoir si l’acte incriminé a été commis.

Le fondement juridique de cette règle de preuve n’est pas indiqué dans les arrêts. Elle se trouve à l’article 1382 du Code civil dans le cadre du droit de la preuve réglementé par le Code civil . La traduction française de la disposition Jauret est la suivante :

Les présomptions non prévues par la loi sont laissées à l’appréciation du juge, qui ne les admet que si elles sont graves, précises et concordantes, et seulement dans les domaines où la preuve par tous moyens est admise ».87

Les tribunaux français appliquent cette règle dans des domaines très variés88 , dont le plus connu et le plus important est celui des maladies dues à des vaccinations ou à la prise de médicaments.89 Dans ce cas, la preuve de la causalité est admise par des indices, car les réactions biochimiques complexes ne sont pas démontrables, voire inconnues. Le point commun de ces fi liales avec le blanchiment d’argent et la corruption est qu’il est très difficile dans les deux cas d’établir la causalité ou l’action concrète. Dans le cas de la corruption et du blanchiment d’argent, les actes réels sont sciemment dissimulés et dissimulés. Cela suffit aux tribunaux français pour appliquer cette règle de preuve dans ce cas également.

Cette présomption de preuve a été appliquée dans presque toutes les affaires examinées ici.90 Il n’y a que dans Webcor c. Gabon qu’il y avait une preuve directe de l’acte incriminé, mais le tribunal arbitral ne l’avait pas reçue.91 Là où la présomption a été appliquée, il y a eu peu de critiques sur le résultat concret de l’affaire. Les indices étaient souvent accablants.

  • Voir ci-dessus, note 21.
  • Kirg,sistan v. Belokon CA Pans 21.2.2017, Rev. arb. 2017, 915 mAnm Bollée/Audit. Dans la décision Congo v. Tax Consultanc)’(CA Paris 16.5.2017, Rev. arb. 2018, 248), la formulation utilisée précédemment est encore utilisée avec l’allègement de la preuve par des indices concordants qui sera discuté dans un instant.
  • Jourdan Marques Dalloz Actu. 20.5.2012 avec une présentation détaillée de tous les éléments ; Racine Rev. arb. 2022, 178 (212 et s.).
  • Jarrosson Rev. arb. 2022, 1251 (1255).
  • Comme exemple d’une simple violation hypothétique , SEW Infrastructure

v. Etbiopian Roads A11tbority (CA Paris 9.1.2024 – 21/14563).

  • Belokon c. Kîrghisista11, Guinée c. Trade Belgium, Bénin c. Securiport

et Alstom c. AB.

  • Bénin c. Securiport CA Paris 27.10.2020, Rev. arb. 2021, 748 mAnm

Meyer.

  • CA Paris 28.5.2019 – RG 16/11182 (arrêt), Rev. arb. 2019, 850

mAnm Gaillard.

  • Mourre Cahier de l’arbir.rage 2022, 875 (877) ;]ourda11 Marques D.11- loz actu, 20.5.2022 ; Jarrosson Rev. arb. 2022, 1251 (1263) vcrgle cet argument avec l’image du surréaliste René Magritte ,,Ceci n’est pas une pipe ».
  • Sorelec c. Libye et Sanutullo c. Bénin.
  • Environ à Belokon v. Kirghizistan.
  • Voir ci-dessus Il.1.
  • Ja.rrosson Re,-. arb. 2022 1251 (1271 et suiv.).
  • lm Origin3I : . Les présomptions qui ne sont pas établies par la loi, sont laissées à /’11ppréciatio11 du iuge, qui ne doit les admettre que si elles s0111 graves, précises, et co11corda11œs, et da11s le cas seulame11t, où l,1 loi admet la preuve par 10111moyenu Dazu e1wa Lardeux, Rcpcrroire du droit civil, La preuve, 201S, Nr. 116-148.
  • Voir la revue de jurisprudence dans l’édition législative du Code civil

de Dalloz 2024.

  • Depuis Cass. civ. 11 » 22.5.2008 – 06-10.967, D. 2008, 2894 mAnm Bruni

]ordain. En résumé Poumarède/de To11meau, DroÎl de la ré sponsabilité et des contrats, 202.3/2024, point 6313.60 ; ‘Larde11x, Réper roire de droit civil, La preuve, 2018, n° 131-148.

  • Alstom c. ABL ; Beloko11 c. Kirghiz,stan ; Sorelec c. Libye ; Santu/la

v. Gabon ; Bénin c. Securiport ; RD Congo c. Tax Consultants.

  • Gabon c. Webcor CA Paris 25.5.2021, Rev. arb. 2021, 749 mAnm

Meyer.

Niggemann, Ordre public international Aufsatze SchiedsVZ 4/2024 201

Dans cinq cas92 , la CA Paris a conclu que les indices présentés n’étaient pas convaincants dans leur ensemble. o Dans trois de ces cas, la procédure d’appel d’offres n’a pas été suivie correctement.93 Cet indice n’est toutefois pas suffisant en soi. Dans l’affaire Guin.ea c. Global Voice , le tribunal a estimé, à l’instar du tribunal arbitral, que la loi nationale sur les appels d’offres prévoyait une attribution libre et que cela avait également été le cas dans une autre affaire. Dans d’autres cas, les tribunaux ont constaté l’absence d’indication sur les modalités et les personnes corrompues94 ou l’inapplicabilité du Code des marchés publics aux organismes de sécurité nationale95.

Dans les décisions Belokon et Alstom , des critiques se sont élevées parce que les tribunaux arbitraux avaient examiné les faits au prix d’efforts considérables et étaient parvenus à une conclusion différente.96 Le juge étatique ne devrait pas se croire plus expert (ou plus neutre) que le tribunal arbitral.97 Même s’il y a sans doute une part de vérité dans ces propos, la différence réside surtout dans la méthode : ainsi, les arbitres dans Belokon et Alstom avaient cherché la preuve de l’acte concret (de blanchiment d’argent ou de corruption) et ne l’avaient pas trouvée. La CA Pari.s fait l’économie de cette recherche sur la base et au moyen de la présomption.

V. Avis

La situation juridique après les décisions Thales et Cytec risquait de faire des tribunaux français une plaque tournante des sentences arbitrales dans les affaires douteuses. Ils ont maintenant mis en place des obstacles importants. Il n’est pas de notre ressort de savoir si cela peut conduire à une perte d’attractivité de la France en tant que lieu d’arbitrage98. Il est difficile de compenser un chiffre d’affaires plus élevé par un standard éthique plus élevé. Il est bien plus important de disposer d’une jurisprudence prévisible et indépendante que de telles considérations. Le grand nombre de cas et les résultats convaincants de la plupart d’entre eux indiquent que cela est à nouveau le cas après la première période d’incertitude.

L’examen des sentences arbitrales en fait et en droit implique sans aucun doute une révision au fond. Toutefois, la révision se limite au domaine de l’ordre public international et n’est pas étendue à d’autres parties de la procédure arbitrale. La révision de l’ordre public international est donc une exception à l’interdiction de la révision au fond qui existe et est respectée .99C’est ainsi qu’il faut comprendre les formulations de certaines décisions qui, malgré un examen approfondi des faits et du droit de l’ordre public international, réitèrent l’interdiction de la révision au fond. 100 En ce qui concerne plus particulièrement la révision en droit , le résultat est placé sur la marge d’examen de l’ordre public international français ; c’est précisément la fonction de l’ordre p1,1blic, qui doit être considéré comme une défense contre des interventions indésirables dans l’espace de recours national – ce n’est pas une particularité du droit français.

L’application de la présomption de preuve donne lieu à deux observations : les tribunaux français placent leurs règles nationales de preuve à la place de l’appréciation des preuves par le tribunal arbitral. L’examen en fait comprend également l’appréciation probatoire. L’appréciation probatoire du tribunal arbitral ne bénéficie pas d’une primauté, ni même d’une présomption.

de l’exactitude. 101 Il s’agit là d’une atteinte massive à la pratique de l’arbitrage international. La deuxième observation concerne le niveau de preuve : la question de savoir si celui-ci doit être abaissé dans les affaires dont il est question ici fait l’objet d’un débat animé.102 Dans les affaires où l’on peut supposer que des actes sont dissimulés ou cachés en raison de leur caractère illégal, une présomption de preuve est une nécessité. La question de savoir si cela conduit à un abaissement du niveau de preuve dépend des exigences posées au faisceau d’indices. Il semble difficile de faire une déclaration générale. Bien plus souvent que l’on n’en est conscient, un juge ou un arbitre se sert d’indices ou de la preuve de la première apparence.103 La notion de level of proof nécessite également une définition claire.104 Une approche critique des accusations de corruption ou de blanchiment d’argent reste nécessaire, associée à une retenue réelle face à la preuve de l’acte concret.

Cette jurisprudence souffre cependant d’injustices procédurales et d’incohérences dans le résultat matériel.

La possibilité illimitée d’introduire une demande d’arbitrage et de présenter des preuves crée une inégalité et nuit à la force exécutoire de la sentence arbitrale. La situation juridique actuelle permet d’attendre l’issue de la procédure d’arbitrage. Les nouvelles allégations et preuves sont conservées pour une éventuelle procédure d’annulation. Les raisons de cette procédure ne sont pas seulement liées à la tactique de la procédure. Elles peuvent également résulter de constellations politiques dans lesquelles une enquête est demandée après un changement de la direction politique ou dans lesquelles l’accusation de fraude est portée par de nouveaux détenteurs de droits.105 Il peut également arriver que des preuves (par exemple suite à une enquête pénale) n’apparaissent qu’après un changement de pouvoir politique.106 La possibilité non limitée de procéder de la sorte gaspille énormément de ressources et de temps pour rendre les sentences définitives. La sentence arbitrale n’est plus définitive, mais existe sous le poids de Damoclès de l’accusation de fraude ou d’argent. Votre exposé et de nouvelles preuves devraient donc être limités.

  • Guinée c. Global Voice ; RD Congo c. Tax Consultancy ; Bénin c. Se curiport ; ESISCO c. Da111eli.
  • Gitinea c. Trade Belgimw Bénin c. Securiport ; Guinée c. Global Voi- ce.
  • RD Congo c. Tax Consultancy.
  • Bénin 11. Sécuriporc.
  • Jarrosso11 Rcv. arb. 2022 1251 (1278 s.) ; Mourre Cahier de l’arbitra

ge 202.2, S75 ; Fad/allah Rev. nrb, 2022, 620.

  • Di(;S résonne chez Mourre et surtout Fadlallah .
  • }arrosso11 Rev. arb. 2022, 1251 et ;\fourre Cahier de l’arbirrag :

2022, 875 ; vermirrelnd Raci11e, Cahiers de l’arbitrage 2023-, 7 (559).

  • Racine, Cahiers de l’arbirrnge 2023, 557.
  • Par exemple à Paris, 17.11.2020, Rev. arb. 2021, 748 (Sorelec) note P. Mayer
  • 1\ilourre Cahier de l’arbitrage1022, ST.
  • Jarrosso11Rev. arb. 2022, 1251 (1277 fi.)- Gaillard Rev.arb. 2017, 805

(833 et s.) ; Fac/la/lai, Rcv. arb. 2022, 640 rf. amnm sur CA Paris 5.4.2022

(Gabon c. Sa11t11/lp).

  1. Cf. par exemple Lardè11, ; Répertoire de droit civil, La preuve, 2018, n° 116- 148.
  2. Cf. Bond Arbirration 2011/77, 304 ; Reiuur in Redfern et al.

standards and burden of proof in internarional arbitration, 1994, 328 et suiv.

  1. Sorelec … Li/rycn CA Paris 17.11.2020 Rev. arb. 2021, 749 ; Gabon

v. Webcor CA Paris 25.5.2021, Rev. arb . 2021, 749 mAnm Meyer et

Securiport . ./. Be11in CA Paris 27.10.2020, Rev. arb. 2021, 748.

  1. Gabon c. Welu:or CA Paris 25.5.2021, Rev. .irb. 2021, 749 mAnm Meyer ; découverte d’une lettre dans laquelle l’allocation a été promise.

La Cour de justice des Communautés européennes (CJCE) a estimé qu’il n’y avait pas lieu d’exiger des dommages et intérêts pour les frais supplémentaires occasionnés par les retards injustifiés. Outre l’application beaucoup plus souple de l’article 1466 CPC, il pourrait être envisagé de n’admettre de nouveaux arguments que de manière très limitée dans le cadre d’une procédure de révision ( art. 593 et s. CPC).107 La jurisprudence française ne laisse toutefois entrevoir aucune ouverture à cet égard.

Un autre point de vue est la situation de tout ou rien dans une procédure d’exequatur ou de reconnaissance. Une nouvelle décision sur le fond ne peut pas être prise, bien que l’annulation d’une sentence arbitrale puisse entraîner la nullité des actes.

des contrats peut survenir, ce qui peut donner lieu à des demandes de restitution, de remboursement de dépenses et de dommages-intérêts qui auraient dû être traitées dans un deuxième arbitrage hypothétique. Mais cela implique des coûts si élevés et des impondérables que cela ne se produit que très rarement. Cette incertitude et l’éventualité d’un résultat économique désastreux pour l’une des parties en cas d’échec de l’arbitrage.

Mais l’issue incertaine de la procédure est peut-être justement voulue pour éviter le mal. ■

La jurisprudence française récente relative à l’application de l’ordre public international en matière de reconnaissance des sentences arbitrales offre une multitude de cas, parfois spectaculaires, au cœur desquels se trouvent des procédures dans lesquelles l’accusation de corruption a été soulevée. Il apparaît clairement que les tribunaux ont considérablement augmenté le degré de contrôle des sentences arbitrales. De nouveaux éléments de fait et de preuve sont admis même dans la procédure d’annulation. Parallèlement, des « red flags » et des présomptions de preuve ont été utilisés pour maîtriser les actes souvent délibérément dissimulés. L’article expose cette évolution par rapport à la situation juridique antérieure et montre que les

montre que la possibilité illimitée de présenter de nouveaux arguments dans le cadre de la procédure d’annulation

de la sentence. La méthode du « red flag » et les présomptions de preuve sont des outils efficaces dans les cas où les parties dissimulent souvent le déroulement réel des événements. L’appréciation des preuves par le tribunal arbitral est ainsi remise en question. Mais, comme le montrent les cas, les tribunaux étatiques peuvent aussi trébucher sur cette voie.

La récente jurisprudence française sur l’application de la politique publique internationale dans la reconnaissance des sentences arbitrales offre une multitude de cas, dont certains spectaculaires. L’accent est mis sur les procédures dans lesquelles des allégations de corruption ont été formulées. Les tribunaux ont considérablement augmenté le niveau de contrôle des sentences arbitrales. De nouvelles soumissions factuelles et de preuves sont autorisées même dans les procédures d’annulation. Dans le même temps, des « drapeaux rouges » et des présomptions de preuves ont été utilisés pour mettre la main sur des actions souvent délibérément dissimulées. L’article présente cette évolution en comparaison avec la situation juridique antérieure et montre que la possibilité non restreinte de nouvelles soumissions dans les procédures d’annulation compromet le caractère définitif de la sentence arbitrale. La méthode des « fla_gs rouges » et les présomptions de preuve sont des outils efficaces dans des cas où les parties cachent souvent le véritable déroulement des événements. Cela remet en question l’évaluation des preuves par le tribunal arbitral. Mais, comme le montrent les affaires, les tribunaux étatiques peuvent même s’égarer dans cette voie.

Depuis 2015, les tribunaux ont annulé ou refusé l’exequatur de nombreuses sentences arbitrales pour violation de l’ordre public international français4 , en soumettant la sentence et les pièces de procédure à un examen approfondi. Cela n’avait pas été le cas pendant de longues années auparavant – les annulations de décisions pour violation de l’ordre public international macérien n’étaient pas rares.5 chlosser a évoqué en 2019 dans cette revue une décision importante sur cette nouvelle voie.6 Ce qui semblait à l’époque être un début à l’issue incertaine a depuis été confirmé par de nombreux arrêts, y compris ceux de la Cour de cassation .

Après une brève description de l’arrière-plan juridique et de la jurisprudence jusqu’en 2011 (II.), nous décrirons quelques-uns des cas qui ont marqué cette évolution (III.). La section suivante est consacrée aux questions juridiques soulevées (IV.). Une prise de position (V.) clôturera l’article.

L’article ne traite que de la partie matérielle de l’ordre public international. L’ordre public international constitutionnel a lui aussi fait l’objet de nombreuses divergences, mais n’a pas donné lieu à des modifications substantielles de la situation juridique. Les décisions d’annulation de sentences arbitrales pour d’autres motifs8 ne sont pas traitées.

Il. Fondements juridiques et jurisprudence jusqu’en 2011

  1. Bases légales

Selon l’art. 1520 ch. 5 du Code de procédure civile (CPC), une demande d’annulation d’une sentence arbitrale rendue en France peut être fondée sur le fait que la reconnaissance ou l’exécution de la sentence est contraire à l’ordre public international français9.

Friedrich Niggemann, docteur en droit, est avocat honoraire chez

Alérion sociéré d’avocats, Paris.

Gaillard, La jurisprudence de J,1 Cour de cassation en matière d’arbi

trage imcrnadonal, Rev. arb. 2007, 697 (en particulier 707 et s. et 714 et s.).

1. 3 Introduction 2

Le droit français est considéré comme une valeur refuge contre l’influence 4

des tribunaux étatiques sur l’arbitrage.1 A 5

Outre la jurisprudence relative à la « compétence négative »2 , l’attitude des juridictions françaises 6

à l’égard de l’exception d’ordre public en matière de reconnaissance 7

et l’exécution des sentences arbitrales a constitué un bastion central 8

pour défendre cette indépendance3 .

Une grande brèche vient d’être ouverte. Dans un contexte 9

Dans un contexte juridique inchangé, les autorités françaises ont

Gaillard Rev. arb. 2007, 697 (709 et suiv.)

Gaillard Rev. arb. 2007, 697 (714).

Art. 1520 ch. 5 CPC.

Racine Rev. arb. 2022, 184, note 15 : pas de suppression ou de refus de l’exequatur pour cause de violation de l’ordre public international matériel depuis 1993.

chiedsVZ 2019, 60.

En résumé , Debourgffeynier Rev. arb. 2022, 99 ; de Font michd Rcv. arb. 2022, 46.

A ce sujet, les rapports réguliers et détaillés de Jourdan-Mar

ques dans Dallo Actualité.

Art. 1 20 CPC : ,.Le recou ,, annulation 11’es1 ouvert que si:{… ] La recom1aissa11ce 011 l’exécution de la sentc11ce est co111raire à l’ordre public international ».

Une sentence rendue en France dans le cadre d’un arbitrage international (art. 1504 CPC) ne peut être contestée que par un recours en annulation (art. 1518 CPC). Si l’exequatur a été obtenu ou refusé, il peut faire l’objet d’un recours (art. 1523 trnd ] 524 P ) qui ne peut être fondé que sur les motifs prévus à l’article 1520 CPC {art. 1522 al. 2 CPC). Les sentences arbitrales rendues à l’étranger peuvent également faire l’objet d’un recours contre la décision de reconnaissance ou d’exécution (art. 1525 CPC). Dans ce cas également, seuls les motifs de l’article 1520 CPC peuvent être invoqués.

{art. 1525 al. 4 CPC). Dans les deux cas, les dispositions relatives à l’appel des décisions de l’Etat sont applicables {article 1527 CPC). En principe, de nouveaux arguments et de nouvelles preuves peuvent être présentés en appel {article 1527 en relation avec l’article 563 CPC).

  • Définition de l’ordre public international et critère de révision de la sentence (jusqu’en 201S) ; pas d’exclusion de nouveaux arguments.

Les tribunaux français définissent l’ordre public inter national comme « l’ensemble des règles et valeurs dont l’ordre juridique français ne peut souffrir la méconnaissance, même en matière internationale ».10 Cette définition est incontestée sur le fond;11 elle est également utilisée sans exception dans la nouvelle jurisprudence.

Une révision du contenu

Depuis 2004, la jurisprudence exige que la violation de l’ordre public international soit « f/a_grante, effective et concré te » .12 Ces mots ont été compris comme une zone de protection supplémentaire autour de l’ordre public international . 13 Le droit est (ou était, nous l’examinerons par la suite) également déterminé par un verbe carégorique de révision au fond11.

de la sentence arbitrale ne doit pas non plus s’appliquer à la procédure d’annulation. Même si ce principe n’est pas légalement normé, il constitue l’un des fondements du droit français de l’arbitrage15 .

Il existe sans aucun doute une tension entre l’interdiction de la révision au fond et le pouvoir du juge d’enquêter sur les allégations de violation de l’ordre public international . Nous verrons par la suite comment la balance penche dans un sens ou dans l’autre.

Selon la jurisprudence constante, l’objection d’ordre public international peut être soulevée pour la première fois dans la procédure de reconnaissance16 et n’est pas perdue si elle n’est pas soulevée dans la procédure d’arbitrage. La réforme de 201117 a certes réglementé la préclusion dans la loi (art. 1466 CPC, application à l’arbitrage international par l’art. 1503 CPC). Mais si la prescription est

1

La violation du 01-dre public macé riel est invoquée au niveau international .

ce blocage ne s’applique pas, contrairement à l’ordre public international procédural.18

  • La jurisprudence jusqu’en 2011
    • Les décisions Plateau des Pyramides et West man

La jurisprudence récente commence avec l’arrêt de la Cour de cassation du 6.1.1987 dans l’affaire du Plateau des Pyramides.19 La Cour de cassation y a formulé pour la première fois que les tribunaux devaient vérifier « en droit et en fait » les griefs invoqués dans le cadre de l’ancien Arr. 1502 CPC (aujourd’hui Arr. 1520 CPC) .

En l’occurrence , il s’agissait de l’arnkeic \Xlirk de la convention d’arbitrage, mais la Cour de cassation11 précise que ce pouvoir s’applique à tous les points de l’article 1502/1520 CPC.

Cette formulation est également utilisée dans la décision Westinan de la Cour d’appel de Paris de 1993, car un contrôle efficace de l’ordre public international n ‘est pas possible autrement.20 Le tribunal procède de la même manière et examine lui-même les faits et les situations juridiques. Il admet des preuves qui n’ont pas été présentées lors de la procédure d’arbitrage. Un contrat de corruption est immoral et contraire à l’ordre public international français . Cette jurisprudence a longtemps été reléguée au second plan, y compris dans le débatjuridique21.

  • Les affaires Thales, Cytec et Linde

Dans trois décisions de la CA Paris de 2004, 2006 et 201122 , il semble que l’on se soit écarté de cette jurisprudence. Dans les trois cas, le droit européen de la concurrence a étéconsidéré commefaisant partie de l’ordre public international français , en application de ladécision ECO Swiss de la CJCE23 . En ce qui concerne la mise en œuvre de l’ordre public international , les tribunaux exigent qu’elle soit« flagrante effective et concrète ». Le pouvoir de poursuivre le contrevenant « en fait et en droit » est certes réitéré, mais sans conséquence juridique, puisque dans les trois cas, la procédure n’est pas rouverte. Dans l’affaire Thales , l’éventuelle infraction au droit des ententes n’a pas été examinée dans la procédure d’arbitrage. L’interdiction de la révision au fond s’oppose à un premier examen. Le tribunal refuse d’examiner l’illégalité de l’entente, car cela nécessiterait une nouvelle procédure. Dans l’affaire Linde également, l’éventuelle infraction au droit des cartels n’avait pas été traitée dans la procédure d’arbitrage. La cour d’appel de Pa ris renvoie à nouveau à l’interdiction de la révision au fond ;

  1. Übcrscmmg : « Tidie Gesmntl,e,t des dispositions 1111d valeurs de l’ordre juridique, dont la méconnaissance ne peut être /Ji11ge11011me11 même dans 111/national Rechtsùah1m ge11 » ; voir Paris 14.6.2001, Rev arb. 2001, 773 (Tradigrnln) mAnm Seragli11i ; Paris 16.5.2017, Rev. arb. 2018, 248 (RD Co11go v. Tax Com11/ta11cy) mAnm Rndne ; CA Paris 16.1.2018, Rev. arb. 2018, 401 (MK Croup v. Onix (Laos)) mAnm Lemaire. Jurisprudence constante, voir Serag/ini/Ortscheidt, Droit de l’arbitrage interne et inrcrnational, 2e éd. 2019, n° 1000.
  2. Seraglini/Ortscheidt, Droit de l’arbitrage interne et international,
  3. éd. 2019, n° 1000.
  4. CA Paris 18.11.2004, Rev. arb. 2005, 750 (arrêt Thales), à ce sujet Radica- ti di Brozzolo Rev. Arb. 2005, 529 ; autres références chez N1ggemn1111 SchiedsVZ 2005, 265 là. Voir à ce sujet Sidu Gaillnrd JDI 2017, 1361 (1376) ; ]arosson Rev. arb. 2022, 1251 (1256).
  5. Par exemple , Seraglini/Ortscheidt, Droit de l’arbitrage interne et international,
    1. éd. 2019, n° 1002.
  6. Seragli11i/Ortscheidt, Droit de l’arbitrage interne et inrernational,
    1. éd. 2019, n° 1003.
  7. Voir notamment Delanoy Rev. arb. 2007, 176 ; parmi les prises de position actuelles , Fadlallah, note sur CA Paris, 5.4.2022, Rev. arb. 2022, 620 (640 et s.) ;]arrosson Rev. arb. 2022, 1251 (1261 et suiv.).
  8. Paris 14.6.2001, Rev. arb. 2001, 773 (Tradigrain) mAnm Seraglini ;

Paris 31.1.2008, Rev. arb. 2008, 487 mAnm Pillebout.

  1. Kühner SchiedsVZ 2011, 125.
  2. Ainsi dans les affaires Alstom c. Alexander Brothers, Libye c. Sorelec et Gabon c. Santu/la, voir ci-dessous Ill.1 à 4. En général Seragli11i/Ortscheidt, Droit de l’arbitrage interne et international, 2e éd. 2019, n° 951 et 977.
  3. Cass. civ. 1 ‘ » 6.1.1987, Rev. Arb. 1987, 469 mAnm Leboulnnge,-.
  4. CA Paris 30.9.1993, Rev. arb. 1994, 359 mAnm Bureau.
  5. Jarrosson Rev. arb. 2022, 1251 (1257 ss.) ; Delanoy Rev. arb. 2007,

176 (185f.).

  • Dans l’ordre chronologique : Thales c. Euromissiles, CA Paris 18.11.2004, Rev. arb. 2005, 750 ; FNS c. C)-tec Industries, CA Paris 23.3.2006, Rev. arb. 2007, 97 am Bollée ; Linde v. Ha/)1vourgiki, CA Paris 22.10.2009, Rev. arb. 2011, 124 mAnm Train.
  • CJCE 1.6.1999, Rev. arb. 1999, 631 mAnm ]dot.

En outre , l ‘« évidence » (« flagrance ») fait défaut ,

puisque l’infraction elle-même n’a pas été remarquée par la CCI (sic !).

Dans l’affaire Cytec24 , les choses étaient plus difficiles. Il s’agissait d’une sentence arbitrale rendue en Belgique, après que la question de l’entente ait été abordée dans la procédure d’arbitrage . Le tribunal arbitral a considéré que le Vemag qu’il avait jugé était contraire à l’entente et l’a annulé. Il a toutefoisaccordé à Cytec un dédommagement pour le contrat de cartel sco8 ausgli.ch. Le tribunal de première instance de Bruxelles a annulé la sentence arbitrale, estimant que les dommages-intérêts versés avaient pour effet d’exonérer Cytec des conséquences de l’irrégularité du cartel .25

Il ny a pas de violation manifeste et concrète de l’ordre public international . Les motifs de la Cour d’arbitrage ne sont pas dénués de pertinence. Il n’y a aucune raison pour que le juge étatique aligne son appréciation sur celle du tribunal arbitral. La Cour de cassation a contesté cette motivation et cette décision .27

Selon l’opinion dominante de l’époque, ces arrêts abandonnaient la jurisprudence antérieure. Les tribunaux français avaient adopté un contrôle « minimaliste » des sentencesarbitrales28.

Ce point de vue a apparemment été confirmé par la suite , puisqu’entre 1993 et 2014, aucune sentence arbitrale n’a été annulée ou n’a fait l’objet d’un refus de reconnaissance pour violation de l’ordre public international .29 Les trois décisions citées et la longue période de décision d’annulation ont servi de base à l’opinion selon laquelle le droit français contient une protection efficace contre une révision au fond et n’examine que superficiellement l’argument de la violation de l’ordre public international . Tempi passati.

Ill. L’évolution depuis 2015

Les principales pales de l’évolution juridique sont les suivantes :

  1. Be/okon c. Kirghizistan

Dans l’affaire Belokon c. Kirghizistan de 201730, il s’agissait d’un différend relatif à un investissement fondé sur l’AIS entre l’Estonie et le Kirghizistan. Belokon , citoyen estonien, a racheté la banque NI.anas en difficulté au Kirghizistan et l’a gérée avec succès dans l’entourage et avec le soutien de Baktir , le propriétaire kirghize de l’époque.

de la banque. Elle est arrivée à la conclusion que les bénéfices de la banque n’avaient pas pu être réalisés par des opérations bancaires « normales ». Ces faits constituent des indices graves, concordants et précis de l’existence d’un blanchiment d’argent. Aucun cas concret de blanchiment d’argent n’a été constaté (et probablement pas recherché).

Le tribunal a refusé l’exequatur à la sentence arbitrale. La Cour de cassation a approuvé la sentence par une décision du 23.3.2022.31

  • Alexander Brothers c. Alstom

Dans l’affaire Alexander Brothers c. Alstom , l’agent commissionnaire Alexander Brothers (Honkong) (ABL), mandaté par Ais tom , a demandé le paiement d’une partie de la commission résultant de la négociation de trois contrats portant sur du matériel ferroviaire, conclus avec la société chinoise Sraacsbahn et l’opérateur ferroviaire de Shanghai. Alstom avait déjà refusé de payer le solde pour cause de suspicion de fraude ; la question de la corruption avait donc été portée devant le tribunal arbitral. Celui-ci a condamné Alstom au paiement d’une partie de la commission d’arbitrage et a considéré que la preuve du versement de pots-de-vin aux autorités chinoises n’était pas rapportée. La CA Paris a rendu une ordonnance de référé dans laquelle elle a mentionné sept circonstances sur lesquelles les parties devaient s’expliquer (red flags).32Elle a également exigé dans cette ordonnance la production de pièces de procédure (les transcriptions de l’audience et certains témoignages). Dans son jugement du 8 mai 201933 , la CA Pari a estimé qu’il existait des motifs suffisants de suspicion de corruption. Elle cite l’absence de conseil per sonnel et matériel d’ABL, l’utilisation peu claire des commissions versées et le fait qu’ABL n’a pas voulu expliquer comment elle avait obtenu certaines informations contractuelles. L’arrêt a toutefois été cassé par la Cour de cassation, car la motivation de la CA Paris ne correspondait pas aux transcriptions de l’audience à trois endroits clés.34 Il s’agit d’une déna turation des preuves. L’affaire a été renvoyée à la CA de Versailles, qui a rendu une nouvelle décision le 14 mars 2023.35 La cour d’appel a examiné tous les red flags mentionnés par la CA de Paris et a conclu que tous, sauf un, n’étaient pas prouvés – ce qui ne suffisait pas pour retenir un faisceau d’indices. Selon nos informations, aucun recours n’a été déposé contre cette décision. En revanche, la décision est jugée pleinement exécutoire en Suisse et au Royaume-Uni.

Après la chute du clan Baktir , la banque a été mise en liquidation.

sous administration judiciaire, puis liquidée. Belo kan a exigé du Scaat kirghize le remboursement de la somme qui lui avait été versée par ces mesures.

.mesures ont été prises. La Cour d’arbitrage a examiné en détail les allégations du Kirghizistan selon lesquelles la banque aurait servi à blanchir l’argent des affaires du clan Baktir . Il a toutefois estimé que les preuves n’étaient pas suffisantes, notamment parce que les enquêtes pénales menées au Kirghizstan n’avaient pas abouti. Elle a condamné le Kirghizstan à des dommages et intérêts. La CA Paris enquête sur l’acquisition de la Manas Bank et constate une procédure d’appel d’offres fictive. Les liens étroits avec le clan du dirigeant Baktir sont mis en évidence par des exemples concrets. Il n’y a pas eu de contrôle effectif de la Manas Bank par le Conseil. Le volume d’affaires de la banque était légèrement supérieur au produit intérieur brut du Kirghizstan et ses clients étaient à 80 % des sociétés étrangères, principalement des sociétés offshore .

  • CA Paris 23.3.2006, Rev. arb. 2007, 97 mAnm Bollée.
  • Trib.11 » Brûssel 8.3.2007, Rev. arb. 2007, 303 mAnm Mourre et

Radicati di Brozolo.

  • C/\ Paris 23.4.2006, Rev. arb. 2007 mAnm Bollée.
  • Cass ci11. 1 ;, 4.6.2008, Rev. arb. 200S, 473 mAnm Fadlalln/1.
  • Radicali d, Broiolo Rev. arb. 2005, S29 ; Fadlallal, Rev. rh. 2008,

473, et plus largement Delanoy Rev. arb. 2007, 176 (177 en particulier l 93 et s.) ;

Seragli11i/Ortscheidt, Droit de l’nrbîrrnge interne cc inrecnmional,

  • éd. 2019,. r. 1002H.
  • Racine Rev. arb. 2022, 184 in note 15.
  • Vallée du Kirghizstan ! 11. 8eloko11, CA Paris 21.2.2017, Rev. arb. 2017, 915

mAn Bollée et ,\,rdit.

  • Cass. civ. l’ » 23.3.2022 – 17-17.981, Rev. arb. 2022, 945 mAnm

Bollée et Attdit;Jourdan-Marques Dalloz Actu, 20.5.1022.

  • CA Paris 10.4.2018, Rev. arb. 2018, 574 mAnm Gailla,d ; Schlosser

Schied VZ 2019, 60.

  • CA Paris 28.5.2019 – RG 16/11182, Rev. arb. 2019, 850 mAnm

Gaillard, qui a accueilli cette décision(k

  • Cass. civ. l’ » 21.9.2021 – 19-19.769, Rev. arb. 2021, 687mAnm.

Jarrosson.

  • CA Versailles 14.3.2023 – 21/06191 ; Jourdan- Ma,-ques Dalloz Actu,

30.5.2023.

Les recours contre cette décision n’ont pas abouti, ni en Suisse36 ni en Angleterre37.

  • Sorelec c. Libye

Cette affaire38 concernait des créances résiduelles de la société française Orelec sur la Libye, issues de contrats datant en partie de plusieurs années. Plusieurs accords transactionnels ont été conclus au fil des ans, mais la Libye ne les a pas respectés. En 2013 , la Libye a entamé une procédure d’arbitrage qui a abouti à un nouvel accord, que la cour d’arbitrage a pré-collé. aprè s que cet accord n’a pas été respecté, une sentence arbitrale a été rendue sur la demande d’accord. Dans la procédure d’arbitrage, la Libye n’a pas soulevé d’accusation de corruption. Dans la procédure de reconnaissance, la Libye a accusé Sorelec d’avoir rompu avec le ministre de la Justice et négociateur Omra11 , alors en poste. Là encore, la CA Paris a approfondi les faits et a pris en compte les nouveaux éléments de preuve présentés par la Libye. Elle a considéré que l’accusation de corruption était fondée, car la conclusion de l’accord n’avait pas été soumise à l’examen des instances libyennes compétentes, qu’il n’y avait pas eu de véritables négociations et que l’accord était très favorable à Orelec . Le pays était alors en pleine guerre civile et les institutions politiques ne fonctionnaient guère. Cette décision a également été confirmée par la Cour de cassation39 .

  • Gabon c. Santullo

L’affaire Santullo40 concernait un vaste projet d’infrastructure entre l’État gabonais et l’entreprise de construction locale Santullo , pour un montant de plus de 600 millions d’euros. San

  1. Contenu de l’ordre public international

Compte tenu du grand nombre d’affaires, nous distinguons celles qui concernent le blanchiment d’argent ou la corruption (a), les sanctions internationales (6) et les autres infractions (c).

  1. Corruption et blanchiment d’argent

Selon la formulation de la Cou.r de cassatio1145 et de la CA Paris46 , l’interdiction du blanchiment d’argent et de la corruption fait partie des principes dont la violation ne peut pas être sanctionnée, même dans le cas d’une situation inernationale. Il s’agit donc d’un élément de l’ordre public international. Il est fait référence à l’accord de Merida du 9.12.20034ï. Dans Belokon 48, où il était question de blanchiment d’argent, il est fait référence à l’art. 23 de l’accord de Ferida. Ni dans ce cas, ni dans les autres, il n’y a de subsumption à l’un des articles de l’accord.

L’interdiction du blanchiment d’argent et de la corruption faisait déjà partie de l’ordre public international français avant ces décisions, comme je l’ai vu dans l’arrêt Westman49 – à l’époque, la Convention d’Erida50 n’était pas encore en vigueur – la formulation de cette décision se réfère au crafrechr français qui prévoit la sanction et la punition. L’intérêt des décisions finales ne réside donc pas dans l’élargissement du champ de l’ordre p1-tblic international , mais dans le mode de contrôle des sentences arbitrales Lrnd dans le traitement des indices et des preuves, que nous allons examiner plus loin.

Il n’y a pas d’explication évidente à l’accumulation de cette co.rruprion folle en si peu de temps.51 L’affaire de l’avocat de la partie adverse a été portée devant les tribunaux.

tullo a porté plainte devant un tribunal arbitral basé à Paris pour plus de

un drircel de ce montant comme solde de rbeiring. Les accusations de corruption ont été examinées par le tribunal arbitral, qui a estimé qu’elles n’étaient pas suffisamment prouvées. Elle a également souligné que les accusations n’avaient été formulées que cinq ans après les faits. Comme dans les autres procédures, la CA Paris a entièrement réexaminé les faits en tenant compte de nouveaux éléments de preuve, dont certains n’étaient apparus qu’après la sentence arbitrale. Sur la base de nombreux indices (prix contractuel surévalué, distribution d’argent liquide avant et pendant les négociations, réception de sommes parfois considérables sur les comptes des personnes intéressées après les paiements d’étapes), la Cour a conclu que le projet avait été largement utilisé à des fins de corruption et a annulé la sentence.41

S. Autres cas

La jurisprudence de 2015, y compris celle mentionnée ci-dessus, comprend pas moins de 14 cas de corruption et de blanchiment d’argent.42 Outre les cas déjà cités, seul un autre cas n’a pas obtenu l’exequatur.43 Dans neuf cas, les preuves n’étaient pas suffisantes.44 D’autres cas portant sur d’autres aspects de l’ordre public international s’ajoutent à la liste et sont également traités ci-après.

Ill. Examen juridique

Nous traitons tout d’abord le contenu de l’ordre public international matériel (1). Les développements relatifs aux exigences en matière de preuve, à la question de la révision au fond et à l’argumentation tardive (2 à 5) sont d’une importance plus grande.

  • Trib. Arrêt du Trib.féd . 3.11.2016 – 4A_136/2016, ASA Bull. 2017, 129.
  • High Coilrt of E11gland and Wa/es Arrêt v. 18.6.2020, [2020] EWHC 1584.
  • CA Paris 17.11.2020, Rev. arb. 2021, ï49 mAnm Meyer.
  • Cass. civ. lé » 7.9.2022, Rev. arb. 2022 1388- à ce sujet }arrosson Rev.

àrb. 2022, 1151.

  • CA Paris 5.4.2022-040n022 Rev. arb. 2022, 620 mi\nm Fadla/111/i.
  • Cet Urrcil cnthiilt un certain nombre de faits alarmants tels qu’une condamnation imposée par les conditions humaines de détention au Gabon que la CA Pans nicl11 comme preuve.
  • Gulf Leaders c. Crédit Foncier, CA Paris 24.6.2015, Rev. arb. 2015 964 ; /11d11$rO v. Marcel B. CJ\ Paris 27.9.2016 – 15/11641 et Cass.civ. 1″‘13.9.2017 -16-25.625 et 16-26.445 ; sur ce point Gaillard JDI 2017, 1361 ; RD Congo v. Tox Co11s11lto11cy, CA Pads 16.5.2017, Rev. nrb. 2018 248 mAnm Racine ; Gobun v. Webcor, CA Paris 25.5.2021, Re\-, arb. 2021, 749 mAnm Meyer- 8e11in 11. Sec11riport, CA Paris 27.10.2020, Rcv. arb. 2021, 748 tnAnm Meyer ; Abdelmaluk et UEA, CA Paris 26.l.2021, Rcv. 3rb. 2021, 827mAnm Racine ; C11i11ea

u. Global Voice, CA Paris 7.9.2021, Rcv. arb. 2022, 381 mAnm Cariou et Semerdho11-Jansem ; C11i11ea et Trade Btlgium, CA Paris ‘13.4.2021, Rev. arb.2021 586 ; ESISCO et Da11ieli, CA l’aris 5.12.

2023 – 22/20051 ; Kamer,m et SOGEA atom, CA Paris 4.7.2023 –

21/19249.

  • Gabon c. Webcore, CA Paris 25.5.2021, Rev. arb. 2021, 749 mAnm

Meyer.

  • ESISCO c. D1111icli, Ca111ero1m c. OCEA G11i1111 11. Global Voice, Gulf Leaders c. Crédit Foncier, /11dagro RD Congo 11. Tax Cons11ltan ‘J’, 8011i11 11. Sewri/)ort, Abdelma/ek 11. UE.A, G11i111:a c. Trade Belgi um.
  • Cass. civ. Jè » 23.3.2022 – 17-17.981 (Belokon) ; Cass. civ. ]ère 7.9.

2022, Rev. arb. 2022, 1388 (Sora/ec).

  • Etwn en matière Sore/oc CA Paris 17.11.2020, Rev. arb. 2021, 749.
  • Convention des Nations Unies contre la corruption du 31.10.2003, Nations Unies, Recueil des Traités, vol. 2349, 4 J ; Do Af58/422.
  • Voir ci-dessus Ill.1.
  • CA Paris 30.9.1993, Rev. arb. 1994, 359 (365).
  • Es l’r01 erse 2005 in Krafr.
  • E. Obiora lgbokrue, Denling with bribery and corruf,tion in imema- 1ional commercial arbitration, 2023, !t Para. 3. Aue, le Vcreinigte Kônigreich n’est pas épargné par tous ces, voir enva Faderai Republic of Nigeria 11. Process & fod11s1ria/ De11eloppmc11t Ltd. [2023) EWHC2638.

Niggemann, Ordre public international Aufsatze SchiedsVZ 4/2024 199


La décision Westman, dont découle l’attitude fondamentale des tribunaux français, a été rendue en 1993.53 A l’exception d’Indagro54, toutes les affaires concernent la corruption ou le trafic d’influence de fonctionnaires et de mandataires politiques, ce qui est également l’objet principal des conventions susmentionnées.55 Aucun lien avec la France n’est exigé.

  • Sanctions et décisions del’ONU

Les tribunaux français ont eu à se prononcer dans deux affaires56 sur la question de savoir si les décisions des Nations Unies font partie de l’ordre public international .

La CA Paris traite les questions qui se posent à cet égard selon la grille suivante :

  • Les décisions du Conseil de sécurité de l’ONU sont contraignantes pour la France ;
  • Dans la mesure où les sanctions ordonnées par l’ONU servent à l’ordre public international de paix ou de sécurité, elles font partie de l’ordre public international ;
  • Si les décisions de l’ONU sont reprises par des actes juridiques de l’UE, elles deviennent des lois françaises contraignantes et, pour cette raison également, font partie de l’ordre public international ;
  • Les sanctions unilatérales des Etats-Unis n’entrent cependant pas dans cette catégorie, surtout si elles sont contestées par l’UE et la France.

La CA Paris s’est prononcée spécifiquement sur les règles de l’UE dans l’affaire Guinée c. Trade Belgium.57 Tout comme les décisions de l’Assemblée générale et du Conseil de sécurité des Nations unies, les règles de l’UE ne font partie de l’ordre public international que si elles protègent des valeurs qui font partie du contenu de l’ordre public . Cet arrêt contient une autre déclaration importante : le moment de l’évaluation de la violation de l’ordre public international est celui de la sentence qui décide de la reconnaissance ou de l’exécution. Les sanctions et les embargos qui ont expiré entre la sentence arbitrale et la décision de reconnaissance n’ont alors plus d’importance.

Dans l’affaire MK Croup v. Onix (Laos)58 , il s’agissait d’un projet d’exploitation d’une mine d’or au Laos. La CA Paris constate que la législation laotienne, dans la mesure où elle soumet l’exploitation des ressources naturelles nationales à une autorisation préalable, protège des valeurs qui font l’objet de la Résolution des Nations Unies du 14 décembre 196259 . La protection des ressources naturelles nationales fait partie de l’ordre public internationalfrançais60 .

Les sanctions unilatérales (en l’occurrence des Etats-Unis) ne relèvent pas de l’ordre public international.

l’ordre public international.61

  • Autres cas

De nombreuses décisions portent sur la question de savoir si des dispositions étrangères contraignantes font partie de l’ordre public international français. Il s’agit de dispositions relatives aux trésorsnationaux62, à la loi sur la lutte contre le terrorisme et au contrôle deschanges63,à la législationbancaire64, aux droits de l’homme65 , à la fraude fiscale66 et surtout de dispositions relatives aux appels d’offres publics67 . Les normes étrangères contraignantes

(lois de police) ne font partie de l’ordre public international français que si elles protègent des valeurs qui font partie intégrante de l’ordre public international français. Dans plusieurs cas, les règles étrangères en matière d’appel d’offres n’ont pas été respectées68 : cela ne suffit pas à constituer une violation de l’ordre public international . D’un autre côté, une procédure d’appel d’offres irrégulière est un indice important d’une passation de marché influencée et fait partie des red flags qui indiquent une influence illégale.

Les clauses obligatoires françaises constituent un domaine plus difficile. Certaines font partie de l’ordre public international69 , d’autres non.70 Les fondements du droit français de la solvabilité font sans aucun doute partie de l’ordre publicinternational/71, tout comme l’autorité de la chose jugée d’une décision antérieure dans la même affaire.72

  • La mesure de la violation de l’OPI

Dans les affaires Thales, Cytec et Linde73 , les tribunaux français ont exigé une violation flagrante, effective et concrète de l’ordre public international. Ces mots sont restés vides de sens. A l’exception de l’affaire Linde , il n’y a pas d’accord dans toutes les affaires.

  • Liste complète des traités du Conseil de l’Europe STE 173.
  • Voir ci-dessus note 20.
  • CA Paris 27.9.2016 – 15/12641 et Cass. civ. lè » 13.9.2017 – 16-

25.625 et 16-26.445, voir aussi à ce sujet Gaillard ]Dl 2017, 1361.

  • Dans Indagro , l’infraction de corruption n’était plus contestée, mais le lien de causalité entre les contrats litigieux et la corruption l’était. La Cour de cassation a considéré, contrairement à la CA de Paris , qu’il n’y avait pas de lien de causalité entre les frais d’amarrage encourus et la corruption.
  • TCM SA c. NGSC, CA Paris 3.6.2020, Rev. arb. 2020, 1121 mAnm

Garaud/de Rancourt/Martini ; Armamenti et Aerospaczio SPA c. Irak, CA Paris 1.2.2022, Rev. arb. 2022, 1490 mAnm Loquin.

  • CA Paris 13.4.2021- 18/09809, Rev. arb. 2021, 586.
  • CA Paris 16.1.2018, Rev. arb. 2018, 401 mAnm Lemaire.
  • Résolution 1803 (XVII) de l’Assemblée générale intitulée !

Souveraineté permanente sur les ressources du sol » ; ONU, GV ResolL1tion 1803 (XVII), 14.12.1962, A/RES/1803 (XVII).

  • Ainsi que pour la protection de la gestion durable des ressources naturelles nationales, Cameroun c. Garoubé CA Paris 20.12. 2018, Rev. arb. 2019, 472 mAnm Racine.
  • Voir ci-dessus TCM SA c. NGSC CA Paris 3.6.2020, Rev. arb. 2020, 1121.
  • MK Croup v. Onix (Laos) CA Paris 16.1.2018, Rev. arb. 2018, 401.
  • CA Paris 26.1.2021, Rev. arb. 2021, 827 mAnm Racine ; loi algérienne 05-0lv. 6.2.2005 contre le blanchiment d’argent et le financement du terrorisme.
  • CA Paris ll.5.2021-18/06076 (législation bancaire portugaise).
  • CA Paris 5.10.2021-19-16601 (Yemen ministry of oil and minerais c. DNO Yemen AS et al.) ; CA Paris 9.1.2024 – 21/14563 (SEW Infi-a structure c. Ethiopian Roads Authority).
  • Garcia c. Venzuela CA Paris 27.6.2023 – 22/02752.
  • RD Congo v. Tax Consultancy CA Paris 16.5.2017, Rev. arb. 2018, 248 mAnm Racine ; Cameroun c. Garoubé CA Paris 20.12.2018, Rev. arb. 2019, 472 mAnm Racine ; Bénin c. Securiport CA Paris 27.10. 2020, Rev. arb. 2021, 748 mAnm Meyer ; Guinée c. Trade Belgium CA Paris 13.4.2021, Rev. arb. 2021, 586 ; Gabon v. Webcor CA Paris 25.5.2021, Rev. arb. 2021, 749 mAnm Meyer ; Guinée c. Global Voi ce, CA Paris 7.9.2021, Rev. arb. 2022, 381 mAnm Cariou/Semerdhan Jansem.
  • In Guinée c. Global Voice, Congo c. Tax consultanC)’, Guinée c. Tra de Belgium.
  • Cass. Civ.1′ » 17.5.2023 – 21-24.106 : Une loi adoptée pour protéger les territoires français d’outre-mer ne s’oppose pas à une sentence arbitrale étrangère appliquant la loi californienne conformément à la convention. Cette décision est annulée par CA Paris (19.10.2021 – 18/01254, Dalloz Actu, 19.11.2021, mAnm Jour dan- Marques).
  • Par exemple , CA Paris 23.l l.2021-19/15670, Dalloz Actu, 21.1.2022 mAnm Jourdan Marques, dans laquelle les dispositions obligatoires du droit français des agents commerciaux n’ont pas été considérées comme relevant de l’ordre public international .
  • Racine Rev. arb. 2022, 200 s. avec références.
  • Planor Afrique c. Etilsalat, CA Paris 17.1.2012, Rev. arb. 2012, 569mAnm Niboyet.
  • Voir ci-dessus Il.3.6.

Dans l’affaire Linde74, la violation de l’ordre public international est restée sans conséquence car elle n’était pas « flagrante » au sens de « manifeste ». Ces critères ont été abandonnés dans l’affaire Belocon75 . Depuis lors, la violation doit être « clairement caractérisée ».76 Ce que l’on entend exactement par « violation caractérisée » reste également imprécis.77 Jusqu’à présent, cet épithète n’a été délimité qu’une seule fois dans un sens négatif, lorsqu’une violation alléguée a été considérée comme « hypothétique ».78

  • Révision au fond

Dans toutes les décisions où cette question est abordée, les tribunaux français insistent sur le fait qu’ils ne procèdent pas à une révi sion au fond .79 Les formulations sont très similaires. Prenons par exemple l’affaire Bénin c. Securiport,80où l’accusation de corruption avait déjà été discutée devant le tribunal arbitral.

Bien que le tribunal arbitral ait déjà examiné et rejeté l’accusation de corruption au moyen de la méthode des indices, le tribunal étatique peut réexaminer l’existence d’une violation de l’ordre public international . Toutefois, selon le tribunal, cela doit se faire dans le respect de l’interdiction de la révision au fond ; il n’y a pas d’examen général, mais uniquement la question de savoir s’il y a eu une violation de l’ordre public international . Il s’agit uniquement de savoir si la sentence arbitrale est reconnue en France.

Le domaine de l’application du droit n’est pas non plus protégé contre cette intervention. Ainsi, la CA Paris , dans l’affaire Alstom

v. AB a passé outre l’application contractuelle du droit suisse auquel le tribunal arbitral s’était conformé, au motif qu’il pouvait réexaminer la sentence « en fait et en droit » .81 Au moins pour la corruption et le blanchiment d’argent, on peut dire sans risque de se tromper que la référence à l’interdiction de la révision au fond n’est plus que de pure forme.82

  • L’admission de nouvelles preuves

Les tribunaux français ne se contentent pas d’admettre de nouvelles preuves dans la procédure d’annulation83 , ils vont même jusqu’à en exiger activement.84 Les nouvelles preuves ne sont nullement limitées à celles qui sont apparues ou ont été établies après la clôture de la procédure d’arbitrage (par exemple les enquêtes pénales). Même les preuves qui auraient pu être présentées dans le cadre de la procédure d’arbitrage ne sont pas exclues. Le fondement juridique d’une telle procédure réside dans la conception de la procédure d’annulation comme une procédure entièrement contradictoire avec l’appel (art. 1527 en relation avec l’art. 563 CPC). L’effet de forclusion de l’article 1466 CPC ne s’applique, comme nous l’avons dit plus haut, qu’à l’ordre public international procédural et non aux violations matérielles.85 Cette situation juridique invite à un comportement procédural déloyal.86 Les tribunaux n’ont jusqu’à présent pas mis un terme à cette situation.

  • Allègement de la preuve par des indices au lieu de la preuve complète ?

Les tribunaux français s’aventurent en terre inconnue sur la question des preuves nécessaires. Depuis 2015, un faisceau d’indices est exigé dans les affaires de corruption et de blanchiment d’argent.

graves, précis et iô’ncordants » , à partir desquels on peut conclure à l’existence d’une infraction.

de savoir si l’acte incriminé a été commis.

Le fondement juridique de cette règle de preuve n’est pas indiqué dans les arrêts. Elle se trouve à l’article 1382 du Code civil dans le cadre du droit de la preuve réglementé par le Code civil . La traduction française de la disposition Jauret est la suivante :

Les présomptions non prévues par la loi sont laissées à l’appréciation du juge, qui ne les admet que si elles sont graves, précises et concordantes, et seulement dans les domaines où la preuve par tous moyens est admise ».87

Les tribunaux français appliquent cette règle dans des domaines très variés88 , dont le plus connu et le plus important est celui des maladies dues à des vaccinations ou à la prise de médicaments.89 Dans ce cas, la preuve de la causalité est admise par des indices, car les réactions biochimiques complexes ne sont pas démontrables, voire inconnues. Le point commun de ces fi liales avec le blanchiment d’argent et la corruption est qu’il est très difficile dans les deux cas d’établir la causalité ou l’action concrète. Dans le cas de la corruption et du blanchiment d’argent, les actes réels sont sciemment dissimulés et dissimulés. Cela suffit aux tribunaux français pour appliquer cette règle de preuve dans ce cas également.

Cette présomption de preuve a été appliquée dans presque toutes les affaires examinées ici.90 Il n’y a que dans Webcor c. Gabon qu’il y avait une preuve directe de l’acte incriminé, mais le tribunal arbitral ne l’avait pas reçue.91 Là où la présomption a été appliquée, il y a eu peu de critiques sur le résultat concret de l’affaire. Les indices étaient souvent accablants.

  • Voir ci-dessus, note 21.
  • Kirg,sistan v. Belokon CA Pans 21.2.2017, Rev. arb. 2017, 915 mAnm Bollée/Audit. Dans la décision Congo v. Tax Consultanc)’(CA Paris 16.5.2017, Rev. arb. 2018, 248), la formulation utilisée précédemment est encore utilisée avec l’allègement de la preuve par des indices concordants qui sera discuté dans un instant.
  • Jourdan Marques Dalloz Actu. 20.5.2012 avec une présentation détaillée de tous les éléments ; Racine Rev. arb. 2022, 178 (212 et s.).
  • Jarrosson Rev. arb. 2022, 1251 (1255).
  • Comme exemple d’une simple violation hypothétique , SEW Infrastructure

v. Etbiopian Roads A11tbority (CA Paris 9.1.2024 – 21/14563).

  • Belokon c. Kîrghisista11, Guinée c. Trade Belgium, Bénin c. Securiport

et Alstom c. AB.

  • Bénin c. Securiport CA Paris 27.10.2020, Rev. arb. 2021, 748 mAnm

Meyer.

  • CA Paris 28.5.2019 – RG 16/11182 (arrêt), Rev. arb. 2019, 850

mAnm Gaillard.

  • Mourre Cahier de l’arbir.rage 2022, 875 (877) ;]ourda11 Marques D.11- loz actu, 20.5.2022 ; Jarrosson Rev. arb. 2022, 1251 (1263) vcrgle cet argument avec l’image du surréaliste René Magritte ,,Ceci n’est pas une pipe ».
  • Sorelec c. Libye et Sanutullo c. Bénin.
  • Environ à Belokon v. Kirghizistan.
  • Voir ci-dessus Il.1.
  • Ja.rrosson Re,-. arb. 2022 1251 (1271 et suiv.).
  • lm Origin3I : . Les présomptions qui ne sont pas établies par la loi, sont laissées à /’11ppréciatio11 du iuge, qui ne doit les admettre que si elles s0111 graves, précises, et co11corda11œs, et da11s le cas seulame11t, où l,1 loi admet la preuve par 10111moyenu Dazu e1wa Lardeux, Rcpcrroire du droit civil, La preuve, 201S, Nr. 116-148.
  • Voir la revue de jurisprudence dans l’édition législative du Code civil

de Dalloz 2024.

  • Depuis Cass. civ. 11 » 22.5.2008 – 06-10.967, D. 2008, 2894 mAnm Bruni

]ordain. En résumé Poumarède/de To11meau, DroÎl de la ré sponsabilité et des contrats, 202.3/2024, point 6313.60 ; ‘Larde11x, Réper roire de droit civil, La preuve, 2018, n° 131-148.

  • Alstom c. ABL ; Beloko11 c. Kirghiz,stan ; Sorelec c. Libye ; Santu/la

v. Gabon ; Bénin c. Securiport ; RD Congo c. Tax Consultants.

  • Gabon c. Webcor CA Paris 25.5.2021, Rev. arb. 2021, 749 mAnm

Meyer.

Niggemann, Ordre public international Aufsatze SchiedsVZ 4/2024 201

Dans cinq cas92 , la CA Paris a conclu que les indices présentés n’étaient pas convaincants dans leur ensemble. o Dans trois de ces cas, la procédure d’appel d’offres n’a pas été suivie correctement.93 Cet indice n’est toutefois pas suffisant en soi. Dans l’affaire Guin.ea c. Global Voice , le tribunal a estimé, à l’instar du tribunal arbitral, que la loi nationale sur les appels d’offres prévoyait une attribution libre et que cela avait également été le cas dans une autre affaire. Dans d’autres cas, les tribunaux ont constaté l’absence d’indication sur les modalités et les personnes corrompues94 ou l’inapplicabilité du Code des marchés publics aux organismes de sécurité nationale95.

Dans les décisions Belokon et Alstom , des critiques se sont élevées parce que les tribunaux arbitraux avaient examiné les faits au prix d’efforts considérables et étaient parvenus à une conclusion différente.96 Le juge étatique ne devrait pas se croire plus expert (ou plus neutre) que le tribunal arbitral.97 Même s’il y a sans doute une part de vérité dans ces propos, la différence réside surtout dans la méthode : ainsi, les arbitres dans Belokon et Alstom avaient cherché la preuve de l’acte concret (de blanchiment d’argent ou de corruption) et ne l’avaient pas trouvée. La CA Pari.s fait l’économie de cette recherche sur la base et au moyen de la présomption.

V. Avis

La situation juridique après les décisions Thales et Cytec risquait de faire des tribunaux français une plaque tournante des sentences arbitrales dans les affaires douteuses. Ils ont maintenant mis en place des obstacles importants. Il n’est pas de notre ressort de savoir si cela peut conduire à une perte d’attractivité de la France en tant que lieu d’arbitrage98. Il est difficile de compenser un chiffre d’affaires plus élevé par un standard éthique plus élevé. Il est bien plus important de disposer d’une jurisprudence prévisible et indépendante que de telles considérations. Le grand nombre de cas et les résultats convaincants de la plupart d’entre eux indiquent que cela est à nouveau le cas après la première période d’incertitude.

L’examen des sentences arbitrales en fait et en droit implique sans aucun doute une révision au fond. Toutefois, la révision se limite au domaine de l’ordre public international et n’est pas étendue à d’autres parties de la procédure arbitrale. La révision de l’ordre public international est donc une exception à l’interdiction de la révision au fond qui existe et est respectée .99C’est ainsi qu’il faut comprendre les formulations de certaines décisions qui, malgré un examen approfondi des faits et du droit de l’ordre public international, réitèrent l’interdiction de la révision au fond. 100 En ce qui concerne plus particulièrement la révision en droit , le résultat est placé sur la marge d’examen de l’ordre public international français ; c’est précisément la fonction de l’ordre p1,1blic, qui doit être considéré comme une défense contre des interventions indésirables dans l’espace de recours national – ce n’est pas une particularité du droit français.

L’application de la présomption de preuve donne lieu à deux observations : les tribunaux français placent leurs règles nationales de preuve à la place de l’appréciation des preuves par le tribunal arbitral. L’examen en fait comprend également l’appréciation probatoire. L’appréciation probatoire du tribunal arbitral ne bénéficie pas d’une primauté, ni même d’une présomption.

de l’exactitude. 101 Il s’agit là d’une atteinte massive à la pratique de l’arbitrage international. La deuxième observation concerne le niveau de preuve : la question de savoir si celui-ci doit être abaissé dans les affaires dont il est question ici fait l’objet d’un débat animé.102 Dans les affaires où l’on peut supposer que des actes sont dissimulés ou cachés en raison de leur caractère illégal, une présomption de preuve est une nécessité. La question de savoir si cela conduit à un abaissement du niveau de preuve dépend des exigences posées au faisceau d’indices. Il semble difficile de faire une déclaration générale. Bien plus souvent que l’on n’en est conscient, un juge ou un arbitre se sert d’indices ou de la preuve de la première apparence.103 La notion de level of proof nécessite également une définition claire.104 Une approche critique des accusations de corruption ou de blanchiment d’argent reste nécessaire, associée à une retenue réelle face à la preuve de l’acte concret.

Cette jurisprudence souffre cependant d’injustices procédurales et d’incohérences dans le résultat matériel.

La possibilité illimitée d’introduire une demande d’arbitrage et de présenter des preuves crée une inégalité et nuit à la force exécutoire de la sentence arbitrale. La situation juridique actuelle permet d’attendre l’issue de la procédure d’arbitrage. Les nouvelles allégations et preuves sont conservées pour une éventuelle procédure d’annulation. Les raisons de cette procédure ne sont pas seulement liées à la tactique de la procédure. Elles peuvent également résulter de constellations politiques dans lesquelles une enquête est demandée après un changement de la direction politique ou dans lesquelles l’accusation de fraude est portée par de nouveaux détenteurs de droits.105 Il peut également arriver que des preuves (par exemple suite à une enquête pénale) n’apparaissent qu’après un changement de pouvoir politique.106 La possibilité non limitée de procéder de la sorte gaspille énormément de ressources et de temps pour rendre les sentences définitives. La sentence arbitrale n’est plus définitive, mais existe sous le poids de Damoclès de l’accusation de fraude ou d’argent. Votre exposé et de nouvelles preuves devraient donc être limités.

  • Guinée c. Global Voice ; RD Congo c. Tax Consultancy ; Bénin c. Se curiport ; ESISCO c. Da111eli.
  • Gitinea c. Trade Belgimw Bénin c. Securiport ; Guinée c. Global Voi- ce.
  • RD Congo c. Tax Consultancy.
  • Bénin 11. Sécuriporc.
  • Jarrosso11 Rcv. arb. 2022 1251 (1278 s.) ; Mourre Cahier de l’arbitra

ge 202.2, S75 ; Fad/allah Rev. nrb, 2022, 620.

  • Di(;S résonne chez Mourre et surtout Fadlallah .
  • }arrosso11 Rev. arb. 2022, 1251 et ;\fourre Cahier de l’arbirrag :

2022, 875 ; vermirrelnd Raci11e, Cahiers de l’arbitrage 2023-, 7 (559).

  • Racine, Cahiers de l’arbirrnge 2023, 557.
  • Par exemple à Paris, 17.11.2020, Rev. arb. 2021, 748 (Sorelec) note P. Mayer
  • 1\ilourre Cahier de l’arbitrage1022, ST.
  • Jarrosso11Rev. arb. 2022, 1251 (1277 fi.)- Gaillard Rev.arb. 2017, 805

(833 et s.) ; Fac/la/lai, Rcv. arb. 2022, 640 rf. amnm sur CA Paris 5.4.2022

(Gabon c. Sa11t11/lp).

  1. Cf. par exemple Lardè11, ; Répertoire de droit civil, La preuve, 2018, n° 116- 148.
  2. Cf. Bond Arbirration 2011/77, 304 ; Reiuur in Redfern et al.

standards and burden of proof in internarional arbitration, 1994, 328 et suiv.

  1. Sorelec … Li/rycn CA Paris 17.11.2020 Rev. arb. 2021, 749 ; Gabon

v. Webcor CA Paris 25.5.2021, Rev. arb . 2021, 749 mAnm Meyer et

Securiport . ./. Be11in CA Paris 27.10.2020, Rev. arb. 2021, 748.

  1. Gabon c. Welu:or CA Paris 25.5.2021, Rev. .irb. 2021, 749 mAnm Meyer ; découverte d’une lettre dans laquelle l’allocation a été promise.

La Cour de justice des Communautés européennes (CJCE) a estimé qu’il n’y avait pas lieu d’exiger des dommages et intérêts pour les frais supplémentaires occasionnés par les retards injustifiés. Outre l’application beaucoup plus souple de l’article 1466 CPC, il pourrait être envisagé de n’admettre de nouveaux arguments que de manière très limitée dans le cadre d’une procédure de révision ( art. 593 et s. CPC).107 La jurisprudence française ne laisse toutefois entrevoir aucune ouverture à cet égard.

Un autre point de vue est la situation de tout ou rien dans une procédure d’exequatur ou de reconnaissance. Une nouvelle décision sur le fond ne peut pas être prise, bien que l’annulation d’une sentence arbitrale puisse entraîner la nullité des actes.

des contrats peut survenir, ce qui peut donner lieu à des demandes de restitution, de remboursement de dépenses et de dommages-intérêts qui auraient dû être traitées dans un deuxième arbitrage hypothétique. Mais cela implique des coûts si élevés et des impondérables que cela ne se produit que très rarement. Cette incertitude et l’éventualité d’un résultat économique désastreux pour l’une des parties en cas d’échec de l’arbitrage.

Mais l’issue incertaine de la procédure est peut-être justement voulue pour éviter le mal. ■

  1. ]arrosson Rev. arb. 2022, 1251 (1274 ss.). Une procédure de révision n’est admise que si le jugement a été obtenu par fraude, si de nouveaux éléments de preuve sont apparus depuis la décision attaquée ou si des éléments de preuve se sont révélés erronés, art. 591 et suivants. CPC.
  2. arrosson Rev. arb. 2022, 1251 (1274 ss.). Une procédure de révision n’est admissible que si le jugement a été obtenu par fraude, si de nouveaux éléments de preuve sont apparus depuis la décision attaquée ou si des éléments de preuve se sont révélés erronés, art. 591 et suivants du Code civil. CPC.